最高法院刑事-TPSM,107,台上,1803,20180503,1

最高法院刑事判決 107年度台上字第1803號
上 訴 人 賴威志
上列上訴人因妨害性自主等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院
中華民國107年1月18日第二審判決（106年度侵上訴字第172號，起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署105年度偵字第18730號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。
是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。
如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○對於14歲以上未滿16歲之女子為性交2罪刑、與未滿16 歲之人為有對價關係之性交罪刑、成年人故意對少年犯強制性交罪刑，及犯拍攝未滿18歲之人為猥褻行為之物品3 罪刑（其中一罪係拍攝性交、猥褻行為。
以上各罪均處有期徒刑，並定應執行有期徒刑4年10 月）之判決，駁回其在第二審上開部分之上訴，已詳敘其調查證據之結果及證據取捨並認定事實之理由。上訴人不服提起上訴。
惟查：原判決已敘明第一審判決就上訴人之上開各犯行，分別量處如原判決附表編號1至4所示之刑，業於理由內具體說明其審酌之依據及理由，是第一審已以行為人之責任為基礎，詳為審酌刑法第57條所列各款情事予以量刑，原審認第一審量刑為妥適，予以維持（原判決第12至15頁），核無濫用權限之違法。
另上訴人經定應執行有期徒刑4年10 月，已不符得宣告緩刑之要件。
上訴意旨以原判決未審酌被害人已同意諒解、其所造成之危害尚屬輕微，本件量刑顯屬過重，請求給予緩刑機會云云。
係就原審量刑職權之適法行使為爭執，難認係適法之上訴第三審理由。
應認上訴人之上訴均違背法律上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中 華 民 國 107 年 5 月 3 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 王 居 財
法官 謝 靜 恒
法官 王 敏 慧
法官 鄭 水 銓
法官 蘇 振 堂
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 107 年 5 月 3 日