最高法院刑事-TPSM,107,台抗,409,20180517,1

最高法院刑事裁定 107年度台抗字第409號
再抗告人 林鴻祥
上列再抗告人因違反毒品危害防制條例等罪定應執行刑案件，不
服臺灣高等法院花蓮分院中華民國107 年3 月16日駁回抗告之裁定（107 年度抗字第22號，聲請案號：臺灣花蓮地方法院檢察署107 年度執聲字第17號），提起再抗告，本院裁定如下：

主 文

再抗告駁回。

理 由按對於抗告法院就刑事訴訟法第477條定應執行刑之裁定抗告所為之裁定，依同法第415條第1項但書第4款規定，固得提起再抗告，惟此項但書規定，於依同法第405條不得抗告之裁定，不適用之，同法第415條第2項規定甚明。

是依刑事訴訟法第405條、第415條第2項規定，倘合併定應執行刑之數罪，均屬不得上訴於第三審法院之案件，則對其第二審法院所為抗告裁定，自不得提起再抗告。

又刑事訴訟法第376條第1項各款所列之案件，經第二審判決者，除第二審法院係撤銷第一審法院所為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決，並諭知有罪之判決，被告或得為被告利益上訴之人得提起上訴外，其餘均不得上訴於第三審法院，為該條項所明定。

查：

㈠本件原裁定以第一審就再抗告人林鴻祥所犯第一審裁定附表編號1 至5 （該附表第1 頁將編號「3 」誤繕為編號「4 」）所示，毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品5 罪，定其應執行刑，於法並無不合，因而維持第一審裁定，駁回再抗告人在第二審之抗告。

㈡核再抗告人所犯本件施用第二級毒品5 罪，均係刑事訴訟法第376條第1項第1款所列，不得上訴第三審法院之案件；

依首開說明，既經原審法院為抗告裁定，即不得再抗告於本院。

再抗告人對原裁定提起再抗告，洵非適法，應予駁回。

上開不得再抗告之規定乃法律之明文，要不因原裁定正本誤載「如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院（指原審法院）提出抗告狀。

抗告書狀，並應敘述抗告之理由」字樣而受影響，附此敘明。

據上論結，應依刑事訴訟法第411條前段，裁定如主文。

中 華 民 國 107 年 5 月 17 日
最高法院刑事第九庭
審判長法官 林 勤 純
法官 鄧 振 球
法官 彭 幸 鳴
法官 黃 斯 偉
法官 林 立 華
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 107 年 5 月 23 日