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最高法院刑事判決 108年度台上字第1420號
上 訴 人 郭獻駿
選任辯護人 簡承佑律師
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國107 年7 月31日第二審判決（107 年度上訴字第1055號，起訴案號：臺灣彰化地方檢察署106 年度偵字第2637號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由按刑事訴訟法第377條規定：上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。
是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。
如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
查：本件原判決：
㈠撤銷第一審之科刑判決，改判仍論處上訴人甲○○共同販賣第一級毒品罪刑（處有期徒刑7 年6 月），並為沒收之宣告，已綜合卷內所有證據資料及調查證據之結果，於理由欄敘明認定上訴人有原判決犯罪事實欄一所載，與賴志賓（經第一審法院另案判處罪刑在案）共同基於販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，由賴志賓於民國105 年11月4 日17時28分至18時28分間，以簡訊與何○○（67年12月生，當時係未滿18歲之人；
名字詳卷，下稱「何女」）談妥後，再由上訴人於同日18時29分許，前去交付海洛因予何女並收取價金新臺幣（下同）2000元犯行之得心證理由。
㈡另敘明下列各旨：
⒈上訴人及其原審辯護人於原審雖執何女於105 年11月4 日17時38分55秒之簡訊內容（何女稱：「那你要叫誰來，我先還你2000元，怎麼聯絡」）及賴志賓106 年5 月3 日偵訊中所言：「（問：提示105 年11月4 日19時許與何女通訊監察譯文意見？答：）該次沒有買賣，她叫我去救她，說她人很難過…」等語，辯稱：賴志賓與何女間係轉讓而非交易毒品云云。
但賴志賓於原審已證稱：上開17時之簡訊是與何女聯絡買2000元海洛因之事，而19時至23時之簡訊則是何女要伊幫忙找（第二級毒品）安非他命，伊沒有賣何女安非他命等語，以及上訴人迭次自陳知悉係交付毒品並收取價金等情，因認此部分所辯不可採。
⒉上訴人雖又辯稱：其不知所交付的是第幾級毒品，該毒品係以夾鏈袋裝著，外面包兩張衛生紙，摸起來是硬硬的、顆粒狀，其認為是安非他命云云。
但上訴人於警詢、偵訊中均承認賴志賓要其拿一包海洛因與一名女子見面交易，並在原審自陳那包東西是用兩張衛生紙包起來各情；
賴志賓亦證稱：伊係將海洛因以小夾鏈袋裝著，再用衛生紙包著，放在香菸盒裡，交由上訴人帶去交給何女等語。
可見上訴人若未在場觀看賴志賓包裝，或未另行打開香菸盒及衛生紙，豈能知悉毒品係以兩張衛生紙包覆；
因認上訴人應知悉其自賴志賓收受並攜帶外出、交付予何女之毒品確為海洛因，主觀上有與賴志賓共同販賣第一級毒品之確定故意至明。
⒊上訴人於偵審中均自白犯行，適用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，另適用刑法第59條規定酌減其刑（見原判決第3 至7 頁）。
經核原判決之採證認事並無違反經驗法則、論理法則，亦無任意推定犯罪事實、違背證據法則、判決理由不備、理由矛盾、不適用法則或適用法則不當之違誤；
且所科處之刑，並未逾法定刑度，亦無濫用量刑職權、違反不利益變更禁止原則之情事，尚難率指為違法。
再：刑事訴訟法第379條第10款固規定，依本法應於審判期日調查之證據而未予調查者，其判決當然違背法令。
但應行調查之證據範圍，在同法並未定有明文，該項證據，自係指第二審審判中已存在之證據，且與待證事實有重要關係，在客觀上認為應行調查者而言。
依卷內資料，上訴人及其原審辯護人於原審審判期日，經原審審判長詢以「有無其他證據提出或聲請調查」時，均答稱：「沒有」（見原審卷第57頁）。
原審認上訴人本件共同販賣海洛因犯罪之事證已明，未再贅為其他無益之調查，亦難謂有調查證據職責未盡之違誤。
上訴人之上訴意旨並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決有何違背法令之情形，仍執個人主觀意見及其在原審辯解各詞，指：原判決未調查及說明如何認定賴志賓與何女交易之物為海洛因，又未查明彼2 人間究係出自對價買賣或無償轉讓關係而為交付，乃逕以販賣海洛因罪論處，有理由不備、調查證據職責未盡之違法云云，就原審採證認事適法職權行使及原判決已明白論斷之事項，再為事實上爭執，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。
綜上，應認上訴人之上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。
中 華 民 國 108 年 5 月 15 日
最高法院刑事第六庭
審判長法官 林 勤 純
法官 鄧 振 球
法官 黃 斯 偉
法官 莊 松 泉
法官 林 立 華
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 108 年 5 月 22 日
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