設定要替換的判決書內文
最高法院刑事判決 八十五年度台上字第八四號
上 訴 人 甲○○
右上訴人因盜匪案件，不服台灣高等法院中華民國八十四年十月二十四日第二審更審
判決（八十四年度上重更㈠字第七○號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署八十二年度偵字第一二九五四號；
移送併辦案號：同署八十三年度偵字第二○二七號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理 由本件原判決認定上訴人甲○○意圖為自己不法之所有，基於強劫而強姦之概括犯意，先後於原判決附表壹（下稱附表）所示時間、地點，藉詞找人以騙開屋門，或佯裝借用廁所，進入屋內拿取被害人家用菜刀，抵住被害人，或以恐嚇殺害小孩為威脅，或割取被害人家用電線，綁縛被害人，強劫而強姦被害人之一貫手法，先後：㈠以強暴、脅迫致使李詩韻不能抗拒而劫取李詩韻財物得逞。
㈡以強暴、脅迫分別致陳春蘭、呂明珠不能抗拒，強劫財物未得逞。
㈢以強暴、脅迫致鄭美枝不能抗拒，強劫鄭美枝財物而強姦未得逞。
㈣以強暴、脅迫鄧張明秀、邱寶雲致使不能抗拒而強劫強姦得逞等情，因而撤銷第一審判決，改判仍論處上訴人連續強劫而強姦（累犯）罪刑，固非無見。
惟查，㈠、原審認定上訴人於民國八十三年一月六日，藉詞欲找被害人邱寶雲之丈夫，而詐使邱婦開門，其進入屋內後即持菜刀施暴，強劫而強姦邱婦云云（見附表⒍所載），如果無訛，上訴人所為除犯強劫而強姦罪外，似牽連犯無故侵入住宅罪，此罪名雖係告訴乃論之罪，但被害人邱寶雲於八十三年二月九日十五時警訊時，陳請「嚴懲歹徒」，已具表示告訴之意思（筆錄附於八十三年度偵字第二○二七號卷內），乃原審竟謂此部分無故侵入住宅之事實未據告訴，自與卷證資料不符；
且未併論上訴人牽連犯無故侵入住宅罪名，難謂無判決不適用法則之違誤。
㈡、懲治盜匪條例第七條第一項規定：「盜匪所得之財物，應發還被害人。」
此係強制規定，是盜匪所得之財物，除於判決前已發還被害人，或確能認定已滅失而不復存在者外，即應為發還被害人之諭知，方符立法本意。
本件上訴人盜匪所得之財物（除已發還被害人鄭美枝以外）究竟已否滅失﹖涉及是否適用上開法條之問題，乃原審未詳細調查審究竟以「又無證據證明上訴人盜匪所得財物仍現實存在」為由，認應毋庸為發還之諭知云云，自屬可議。
本件上訴意旨，指摘原判決不當，非無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。
又上訴意旨併稱，上訴人於警訊中遭警察刑求逼供，始自白犯行云云，為刑求之抗辯，此關係上訴人之自白能否為適法之證據，案經發回，並應詳細調查、審究，期無枉縱。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 一 月 五 日
最高法院刑事第八庭
審判長法官 張 信 雄
法官 張 吉 賓
法官 池 啟 明
法官 陳 宗 鎮
法官 石 木 欽
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 一 月 十 日
Ｑ
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