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最高法院刑事判決 九十七年度台上字第一八六六號
上 訴 人 甲○○
上列上訴人因強盜殺人案件，不服台灣高等法院中華民國九十七
年一月八日第二審更審判決（九十六年度重上更㈢字第一三九號，起訴案號：台灣士林地方法院檢察署九十四年度偵字第六五０八號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理 由本件原判決認定上訴人甲○○係朱玉英之女陳彥伶之前男友，因不滿陳彥伶欲與其分手，於民國九十四年六月十六日上午六時許，攜帶可供兇器使用之電擊棒一支、手銬一副（含鑰匙二支）、刀械二把（其中一支刀鋒長十九點五公分、寬四點五公分、刀子前端呈尖型狀，下稱Ａ刀。
另一支刀鋒長十三公分、寬一點五公分、刀鋒另面呈鋸齒狀、類似水果刀，下稱Ｂ刀）、童軍繩一條及棉質手套三雙，前往台北市○○街六十八巷四號一樓陳彥伶住處外守候，欲伺機帶走陳彥伶。
嗣見陳彥伶與其胞兄陳建中一起外出，無從下手，繼見朱玉英亦外出，知陳宅已無人在家，乃意圖為自己不法之所有，於同日中午十二時許，以自備之鑰匙（未扣案）開啟大門，無故侵入該住宅，至二樓房間搜尋財物，再至一樓，適朱玉英返家發現並出言責備，上訴人乃變易為強盜之意思，以電擊棒毆擊朱玉英，但認效果不佳，即萌殺人犯意，右手戴手套，並以童軍繩綑綁朱玉英，惟為朱玉英掙脫。
上訴人即持Ａ刀朝朱玉英身體砍刺，並以童軍繩纏繞其頭頸部，再持續砍刺其身體數十刀，致朱玉英受有右臉頰三點五至十公分之切刺傷七處、前胸有小表淺傷十七處、右側胸切刺傷二處（三點五公分及五公分）、背部穿刺切割傷七處（一至五點五公分）、左腰穿刺切割傷二處、右腹部切割穿刺傷五處（深入腹腔傷及肝結腸，右結腸被切割斷離，內容外逸，此為致命之原因）、右上背多處切割穿刺傷十五處、右手切割傷十一處、左肩上背切割穿刺傷四處、左手背切割傷二處、左手腕及左手腕下方一大一小切割傷，終因大量出血休克，當場死亡。
上訴人行兇後，仍接續搜尋財物，並脫下沾有血跡之外褲、襪子、上衣，至浴室沖洗後，再換穿朱玉英之夫陳貽堂之衣褲，並取走朱玉英之皮包二個（內有現金約新台幣一千五百元）後離去。
迨同日下午七時二十五分許，陳建中返家發現並報警等情。
爰撤銷第一審之判決，改判論以上訴人犯強盜殺人罪，處死刑，褫奪公權終身。
固非無見。
惟查：㈠原判決認定上訴人攜帶二支刀械即Ａ刀（跡證編號四０之一）、Ｂ刀（跡證編號四０之三）無故侵入朱玉英之住處，搜尋財物，迨朱玉英返家後發見，出言責備，上訴人遂持Ａ刀朝朱玉英身體砍刺數十刀等情；
理由內並謂扣案之Ａ刀為上訴人所有供本件犯罪所用之物，Ｂ刀為上訴人所有供預備犯罪之物，均應依刑法第三十八條第一項第二款規定沒收之（見原判決第九頁第三行至第九行）。
但依法務部法醫研究所鑑定書記載：「（被害人）傷口多數為自上而下，自左至右方向，傷口大小，有二種尺度以之判斷應為反握刀、切割及穿刺以身體為主，深入腹部致命，單刀刃較長而刀刃較寬，但似有另一較小型之小刀。」
「兇器為單刃刀，一大一小，刀刃長約為十公分左右或更長些。」
（見相驗卷第一一四頁反面、第一四五頁）。
則依鑑定意見，似認上訴人持以行兇之刀械有二支，一大一小，與原判決認上訴人僅持Ａ刀殺害朱玉英，不盡相符，實情如何，仍應詳查說明，始足為判決之基礎。
㈡上訴人在第一審法院辯稱：「……但以前我在她（指陳彥伶）家進進出出過，而且我跟她感情也有到這裡，我進入也不是為了錢。
我隨便買內衣給陳彥伶就不止一、二千元的價值，我隨便買個戒指就上萬，我有必要為了這錢嗎？」「（審判長問：你進入朱玉英家中，約搜索多久才開始等候？）約五分鐘，我進去搜索是為了看是否還有人在。」
等語（見第一審卷第一二三頁、第一二五頁）。
證人即朱玉英之配偶陳貽堂證稱：「……我一個月給我太太三萬五千元生活費，她會把這錢留在家裡……我太太會將花費記載在記帳本上，同時也會將生活費夾記帳本內……大約還剩二萬多的生活費。」
「（檢察官問：你二個兒子的房間有無被翻動？）看起來沒有。」
等語。
證人陳彥伶亦稱：「（檢察官問：當時你屋內的財物有無損失？）沒有損失。」
等語（見第一審卷第六十一頁、第七十六頁至第七十七頁）。
如果不虛，上訴人是否自始即以行竊之意思而侵入陳彥伶之住處，即非無疑。
原判決對於上開有利於上訴人之證據及其辯解，未加審酌，遽認上訴人見陳彥伶等家人陸續外出，已無人在家，乃意圖為自己不法之所有，無故侵入其住處搜尋財物，理由尚嫌不備。
上訴意旨指摘原判決違背法令，尚非全無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 九十七 年 五 月 一 日
最高法院刑事第十二庭
審判長法官 花 滿 堂
法官 黃 正 興
法官 陳 東 誥
法官 林 錦 芳
法官 黃 梅 月
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 九十七 年 五 月 六 日
Ａ
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