最高法院民事-TPSV,107,台上,2125,20190214,1

最高法院民事判決 107年度台上字第2125號
上 訴 人 林錦發
戴保羅
共 同
訴訟代理人 羅瑞洋律師
被 上訴 人 陳朝興
訴訟代理人 粘舜權律師
上列當事人間請求返還合夥出資等事件，上訴人對於中華民國105年11月29日臺灣高等法院第二審更審判決（104年度上更㈠字第42號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決廢棄，發回臺灣高等法院。

理 由本件上訴人主張：兩造於民國79年7月3日簽立股東契約，約定每人各出資新臺幣（下同）70萬元，投資成立惠得實業股份有限公司（下稱惠得公司），股權各3分之1，由被上訴人擔任負責人。

伊已於102年2月7 日，依退股條款約定，於半年前提出申請，以同年8月8日為退股生效日，請求被上訴人結算伊應分配之金額等情，於原審更正其聲明，求為命被上訴人依兩造79年7月3日股東契約「依102年8月8日之帳面金額按股權80％ 分配，應收帳款部分以應收帳款總額70％計算」之退股約定，就上訴人之退股為結算之判決（未繫屬本院者，不予贅述）。

被上訴人則以：股份有限公司無退股機制，系爭退股協議違反公司法規定，應為無效。

惠得公司未解散或廢止設立，上訴人不得請求依清算方式了結公司資產，亦不得請求為結算等語，資為抗辯。

原審廢棄第一審就上開部分所為上訴人勝訴之判決，改判駁回該部分其在第一審之訴，係以：兩造不爭執簽訂系爭股東契約，該契約開宗明義約定，惠得公司總資本額210萬元，分為210股，每股金額1萬元，每人各70 股，並就盈餘及虧損加以約定，足見兩造係成立合夥契約。

系爭合夥之目的在設立惠得公司，惠得公司已設立，該合夥已無共同目的存在，依民法第692條第3款規定，自應解散，上訴人已無從聲明退夥。

次查公司法第167條第1項規定，公司除依第158條、第167條之1、第186條及第317條規定外，不得自將股份收回、收買或收為質物，違反此項禁止規定之行為，應屬無效。

系爭契約所載退股約定：股東如欲退股，須於半年前提出申請；

退股分配基準：公司一切財務依退股生效日帳面金額，按股權80％分配；

應收帳款部分以應收帳款總額70％計算之，視公司財務狀況分期攤還退股金。

該約定等同於請求惠得公司收買自己之股份，違反上開公司法規定為無效。

故上訴人依系爭股東契約請求被上訴人為退股之結算，為無理由，不應准許等詞，為其判斷之基礎。

查系爭股東契約約定，惠得公司總資本額210萬元，分為210股，每股金額1萬元，兩造各70 股，盈餘、虧損暨退股則約定：分配額度：每年12月底結算，帳面稅後盈餘減該年度年終獎金。

分配方法：40％為各股東分紅，依持股比例分配。

3％ 為負責人酬勞，2％為員工分紅與員工福利金。

30％提列資本公積帳（擴廠/轉投資/增購設備使用）。

25％ 次年度營業週轉金；

虧損分配：公司虧損狀況及當時財務狀況，由股東會議決定增資與否。

（負責人負責提列一切相關資料聯繫召開）A.增資：由股東開會決定增資金額。

B.不增資：以公司總值分擔，如無法繼續營運亦由股東開會決定；

退股約定：股東如欲退股須於半年前提出申請。

退股分配基準：公司一切財務依退股生效日之帳面金額按股權80％分配，應收帳款部分以應收帳款總額70％計算之，視公司財務狀況分期攤還退股股金，有系爭股東契約在卷可稽（見第一審調解卷第7至9頁）。

而被上訴人不否認兩造訂立系爭股東契約成立惠得公司營業迄今，已依該契約分配上訴人各800 餘萬元盈餘，有其提出之書狀及陳述在卷可憑（見原審卷第45頁背面、原審更一卷第20頁背面、第129 頁）。

似此情形，兩造出資設立惠得公司後，既持續經營惠得公司迄今，被上訴人復依系爭股東契約之約定分配盈餘予上訴人，則能否謂該契約的目的已達成或退股約定為無效，上訴人不得依該契約退股之約定申請退股並結算，即滋疑問。

原審遽以前揭理由為上訴人敗訴之判決，尚有可議。

上訴論旨，指摘原判決違背法令，求予廢棄，非無理由。

據上論結，本件上訴為有理由。

依民事訴訟法第477條第1項、第478條第2項，判決如主文。

中 華 民 國 108 年 2 月 14 日
最高法院民事第一庭
審判長法官 陳 國 禎
法官 鄭 雅 萍
法官 李 文 賢
法官 吳 青 蓉
法官 陳 真 真
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 108 年 2 月 25 日