臺灣臺東地方法院行政-TTDA,110,簡,13,20210831,2

臺灣臺東地方法院行政訴訟判決
110年度簡字第13號

原 告 空軍防空暨飛彈第七九二旅

法定代理人 林顧峯
訴訟代理人 黃安緒
邱士賢
被 告 陽國良


上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下：

主 文

被告應給付原告新臺幣陸萬陸仟元，及自民國一一○年八月十五日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

訴訟費用新臺幣貳仟元由被告負擔。

事實及理由

壹、程序事項：被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，併準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項：

一、事實概要：被告原任職於空軍防空暨飛彈第三○四營第三連，擔任上等兵，最少應服役4年，然其未服滿法定年限即申請退伍，經國防部空軍司令部核定准予退伍並於民國000年0月00日生效。

依志願士兵不適服現役賠償辦法計算，被告應償還新臺幣（下同）75,468元，然被告僅繳納部分金額，尚積欠66,000元未繳，經原告於109年5月27日寄發存證信函及多次電話催討未果，至今尚未受償，遂提起本件訴訟。

二、原告主張：被告於107年8月15日入伍服役，於同年10月12日申請轉服志願士兵，最少應服役4年，嗣因被告不適服現役，經國防部空軍司令部以108年12月26日國空人管字第1080014699號令（下稱國防部空軍司令部令）核定被告不適服現役退伍。

依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，本人或其法定代理人、保證人，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇，未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不計。

本件經計算賠償金額為75,468元，被告僅繳納部分金額，尚積欠66,000元未繳，經多次催繳後均未繳納，爰提本件給付訴訟。

並聲明：如主文第1項所示。

三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。

四、本院之判斷：

（一）按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。

又「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。

二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。

三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役」、「有前條第1項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。

未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計」，志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項、第3條分別定有明文。

而此辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定訂定，並報請行政院核定，本院自得予以適用。

（二）查原告主張之事實，業據原告提出與其主張相符之空軍防空暨飛彈第三０四營令、國防部空軍司令部令暨核定不適服志願士兵辦理退伍人員名冊（見院卷第35至36頁）、志願士兵未服滿法定役期退伍人員分期賠償協議書、歲入預算收繳憑單（以上見院卷第37至39頁）、未服滿法定役期人員賠償執行紀錄表(見院卷第55頁）等件為證，而被告經合法通知，既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌，是本院依調查證據之結果，認原告上開主張，堪信為真實。

（三）揆諸上開志願士兵不適服現役賠償辦法第3條及第4條第2項第1款之規定，被告應服志願役期限為48個月（即自107年10月12日起至111年10月12日止），惟實際於109年1月16日即經核定不適服現役退伍生效，尚未服役期為32個月，而其前3個月受領待遇共計113,202元，依尚未服完法定役期之比例計算，應賠償金額為75,468元（計算式：113,202×32/48＝75,468），而被告業已繳納9,468元，有歲入預算收繳憑單（見院卷第38頁）可查，尚餘66,000元未繳納。

則原告請求被告給付66,000元，即屬有據。

（四）再按民法第203條規定：「應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五。」

同法第229條第2項規定：「給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。

其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力。」

同法第233條第1項規定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。

但約定利率較高者，仍從其約定利率。」

查被告與原告間成立志願役之行政契約，依行政程序法第149條規定，行政契約得準用民法相關規定，原告請求被告給付50,600元，自得請求自本件起訴狀繕本送達至被告翌日即110年8月15日起至清償日止之遲延利息（見院卷第51、52頁送達證書）。

五、綜上所述，原告依行政契約之法律關係，請求被告給付如主文第1項所示，為有理由，應予准許。

六、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000元，應由被告負擔，爰確定第一審訴訟費用額如主文第2項所示。

據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，第236條、第218條準用民事訴訟法第385條第1項前段，判決如主文。

中 華 民 國 110 年 8 月 31 日
行政訴訟庭 法 官 王麗芳
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000元。
中 華 民 國 110 年 8 月 31 日
書記官 張耕華