臺灣臺東地方法院行政-TTDA,110,簡,17,20210831,2

臺灣臺東地方法院行政訴訟判決
110年度簡字第17號
110年8月31日辯論終結原 告 空軍第七飛行訓練聯隊

代 表 人 曹定明
訴訟代理人 郭駿言
陳郁欣
被 告 吳世傑
上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下：

主 文

被告應給付原告新臺幣捌萬捌仟伍佰捌拾玖元，及自民國一一○年八月十五日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

訴訟費用新臺幣貳仟元由被告負擔。

事實及理由

壹、程序事項：

一、被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，併準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、按「訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但經被告同意或行政法院認為適當者，不在此限。

被告於訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者，視為同意變更或追加」，行政訴訟法第111條第1項及第2項分別定有明文。

查本件原告起訴時，請求被告給付新臺幣（下同）88,549元（見本院卷第5頁），嗣於本院審理中擴張訴之聲明，請求被告給付88,589元（見本院卷第84頁反面）。

本院認該聲明之擴張核屬適當，依前揭規定，原告上開訴之變更應予准許。

貳、實體事項：

一、事實概要：被告原任職於原告即空軍第七飛行訓練聯隊所屬志願士兵，最少應服役4年，然其未服滿法定年限即申請退伍，經國防部空軍司令部核定准予解除召集並於108年6月1日生效。

依志願士兵不適服現役賠償辦法計算，被告應償還88,589元，然被告分毫未償，經原告於108年8月10日及同年12月13日寄發存證信函催討未果，至今尚未受償，遂提起本件訴訟。

二、原告主張：被告於107年6月20日任志願役士兵，嗣因被告自願申請不適服現役，經國防部空軍司令部以108年4月30日國空人管字第1080004728號核定被告志願士兵不適服現役解除召集。

依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，本人或其法定代理人、保證人，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇，未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不計。

本件經計算賠償金額為88,589元，並經被告於108年5月31日簽立切結書同意於接獲通知起3個月內繳清，然迄未清償，經多次以存證信函催繳後均未繳納，爰提本件給付訴訟。

並聲明：如主文第1項所示。

三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。

四、本院之判斷：

（一）行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」

；

102年1月2日修正之志願士兵服役條例第5之1條規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素1次受記大過2次以上或於核定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：(一)應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。

(二)停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第25條第3項規定，改徵集服替代役，期滿退役。

(三)停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。

二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。

三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。

（第2項）前項不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償；

其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。

（第3項）曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期。」

；

志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。

二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。

三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。

」、第3條規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。

（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計。」

。

上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。

（二）查原告主張之事實，業據原告提出與其主張相符之國防部空軍司令部108年4月30日國空人管字第1080004728號令暨核定不適服志願士兵辦理解除召集人員名冊（見院卷第65至66頁）、送達證書、切結書、存證信函等件為證，而被告經合法通知，既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌，是本院依調查證據之結果，認原告上開主張，堪信為真實。

（三）揆諸上開志願士兵不適服現役賠償辦法第3條及第4條第2項第1款之規定，被告應服志願役期限為48個月（即自107年6月20日起至111年6月20日止），惟實際於108年6月1 日即經核定不適服現役生效，尚未服役期為36個月，應賠償金額為88,589元，有上開國防部空軍司令部函及切結書可查。

是原告請求被告給付88,589元，即屬有據。

（四）再按民法第203條規定：「應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五。」

同法第229條第2項規定：「給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。

其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力。」

同法第233條第1項規定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。

」查被告與原告間成立志願役之行政契約，依行政程序法第149條規定，行政契約得準用民法相關規定，原告請求被告給付88,589元，自得請求自本件起訴狀繕本送達至被告翌日即110年4月15日（見院卷第82頁送達證書）起至清償日止之遲延利息。

五、綜上所述，原告依行政契約之法律關係，請求被告給付如主文第1項所示，為有理由，應予准許。

六、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000元，應由被告負擔，爰確定第一審訴訟費用額如主文第2項所示。

據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，第236條、第218條準用民事訴訟法第385條第1項前段，判決如主文。

中 華 民 國 110 年 8 月 31 日
行政訴訟庭 法 官 王麗芳
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000元。
中 華 民 國 110 年 8 月 31 日
書記官 張耕華