臺灣臺東地方法院刑事-TTDM,103,東簡,77,20140513,1

臺灣臺東地方法院刑事簡易判決 103年度東簡字第77號
聲 請 人 臺灣臺東地方法院檢察署檢察官
被 告 程乙軒
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（103年度偵字第491號），本院判決如下：

主 文

程乙軒持有第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；

扣案之第二級毒品甲基安非他命肆包（含包裝袋肆只，驗前毛重分別為1.6046公克、1.5996公克、1.6615公克、3.6529公克，驗後毛重分別為1.5952公克、1.5853公克、1.6504公克、3.6464公克）沒收銷燬之，綠色小鐵盒壹個沒收。

事 實

一、程乙軒前於①民國97年間因竊盜案件，經本院以97年度易字第276 號判決判處有期徒刑4 月確定。

②復於97年間因竊盜案件，經本院以97年度易字第285 號判決判處有期徒刑7 月（2 次）、4 月（2 次）、2 月、8 月、5 月，應執行有期徒刑2 年9 月確定。

③前開①②案件，經本院以98年度聲字第105 號裁定應執行有期徒刑3 年確定。

④再於98年間因竊盜案件，經本院以98年度易字第80號判決判處有期徒刑7 月（2 次），應執行有期徒刑1 年確定。

⑤前開③④案件經本院以99年度聲字第81號裁定應執行有期徒刑4 年確定，於100 年9 月19日因縮短刑期假釋出監，並於101 年8 月10日假釋期滿未經撤銷假釋，以執行完畢論（構成累犯）。

⑥又於102 年間因加重竊盜（2 次）、持有第二級毒品等案件，經本院以102 年度訴字第87號判決判處有期徒刑8 月、9 月、1 年，應執行有期徒刑2 年4 月確定（刻正執行中）。

二、詎程乙軒仍不知改過，明知甲基安非他命係業經公告，為毒品危害防制條例第2條第2項第2款及其附表所列之第二級毒品，不得非法持有，仍基於持有第二級毒品甲基安非他命之犯意，於102 年9 月17日下午5 時49分前某日，在臺東縣臺東市開封街之巨蛋網咖，向姓名年籍不詳綽號「小乖」之成年人，購得甲基安非他命4 小包，進而持有之。

嗣程乙軒於102 年9 月17日下午5 時49分，駕駛車牌號碼0000-00 號自用小客車附載友人黃文華，行經臺東縣卑南鄉○○路000號前300 公尺處時，見警攔查，遂將綠色小鐵盒1 個、手機1 支拋出車外，嗣為警查獲，並於小鐵盒內起出前開甲基安非他命4 小包（驗前毛重分別為1.6046公克、1.5996公克、1.6615公克、3.6529公克，驗後毛重分別為1.5952公克、1.5853公克、1.6504公克、3.6464公克）、第三級毒品愷他命1 小包（驗前毛重0.3804公克、驗後毛重0.3748公克）、空夾鏈袋25個，而查知上情。

三、案經臺東縣警察局臺東分局報告臺灣臺東地方法院檢察署偵查起訴。

理 由

一、上開犯罪事實，業據被告於偵查中坦承不諱，並有證人即被告友人黃文華、葉昭富、陳冠任於警詢中之證述，扣案之第二級毒品甲基安非他命4 包、慈濟大學濫用藥物檢驗中心103 年2 月24日慈大藥字第000000000 號函及鑑定書附卷可考（偵卷第30頁）、臺東縣政府警察局臺東分局溫泉派出所扣押筆錄、扣押物品目錄表、員警職務報告及刑案現場照片在卷可稽，被告之自白乃與事實相符，其持有第二級毒品犯行堪予認定。

二、核被告所為，係觸犯毒品危害防制條例第11條第2項持有第二級毒品罪。

被告有犯罪事實欄所載之前科，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，其於徒刑執行完畢後5 年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項加重其刑。

爰審酌被告已有多次犯罪前科，素行非佳，經法院多次判處罪刑後，還不知改過，仍無法戒絕毒品，而持有上開毒品，且持有之數量驗前毛重高達8.5186公克，所為甚應非難，另斟酌被告犯後坦承犯行，自陳教育程度為國中，家庭經濟狀況屬於勉強維持（警詢筆錄參照），持有毒品之動機係為日後供己施用（偵查卷第26頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

三、毒品危害防制條例第18條第1項規定，得諭知沒收並銷燬之者，以查獲之毒品及專供製造或施用毒品之器具為限，固不及於毒品之外包裝，惟若外包裝與沾附其上之毒品無法析離，自應將外包裝併該毒品諭知沒收並銷燬之（最高法院99年度臺上字第2476號判決可資參照），扣案之甲基安非他命4小包，經送鑑定後，均檢出甲基安非他命成分（重量如主文所示），既係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不論屬於被告與否，皆應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，宣告沒收銷燬之；

包裝上開甲基安非他命所用之夾鏈袋4 只，因內緣含極微量之甲基安非他命殘留而無法析離，應併依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，沒收銷燬之；

又扣案之綠色小鐵盒1 個，係被告所有，置放前開第二級毒品甲基安非他命，即犯持有第二級毒品犯行所用之物，應依刑法第38條第1項第2款宣告沒收；

至前揭甲基安非他命送鑑耗損部分，業已滅失，不予宣告沒收銷燬。

末按98年5 月20日修正公布前之毒品危害防制條例，就持有第三、四級毒品固未設處罰之規定，然鑒於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。

從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲持有之第三、四級毒品而言；

倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。

再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之，始為適法（最高法院99年度臺上字第2733號判決意旨參照），扣案之愷他命1 包（重量如上），係屬毒品危害防制條例所規定之第三級毒品，惟被告就持有第三級毒品並未構成犯罪，揆諸上開判決意旨，扣案之愷他命1 包宜循行政程序另為適法之處理，不另依刑法第38條第1項第1款規定宣告沒收；

又扣案之手機1 支（內含SIM 卡2 枚）、空夾鏈袋25個，並非違禁物，且與被告本案犯行無關，亦不宣告沒收。

四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第11條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第1項第2款，逕以簡易判決如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

中 華 民 國 103 年 5 月 13 日
臺東簡易庭 法 官 蔡川富
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀（須附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
書記官 賴淑芬
中 華 民 國 103 年 5 月 13 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。