臺灣臺東地方法院刑事-TTDM,108,東簡,120,20190531,1

臺灣臺東地方法院刑事簡易判決 108年度東簡字第120號
聲 請 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官
被 告 羅仁傑


上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（107 年度毒偵字第645 號），本院判決如下：

主 文

甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如附表所示之物均沒收銷燬。

犯罪事實及理由

一、本件除證據並所犯法條欄一第4 列應更正為慈大藥字第「000000000 」號函，第6 列更正為「勘察採證同意書」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、依現行毒品危害防制條例第20條、第23條規定，施用第二級毒品犯罪者，限於「初犯」及「五年後再犯」二情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序；

倘被告於五年內已再犯，並經依法追訴處罰或依修正前舊法規定再次觀察、勒戒或強制戒治，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之情形，而應依該條例第10條追訴處罰（最高法院97年度第5 次刑事庭會議決議、100 年度台非字第28、51號判決意旨參照）。

經查，被告甲○○有如犯罪事實欄所載因施用毒品而送觀察、勒戒及科刑紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可按，是被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內已再犯施用第二級毒品之罪，並經追訴、處罰，則被告本件犯行雖係在觀察、勒戒執行完畢釋放5 年以後，亦與毒品危害防制條例第20條第3項所稱「5 年後再犯」之情形有別，本件既經檢察官起訴，自應依法追訴審理。

三、次按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不得非法持有及施用。

是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪，其施用前後持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

再被告有如犯罪事實欄所載之前案科刑及執行紀錄，於民國102 年11月12日易科罰金，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參，其於該徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，且本件並無司法院釋字第775 號解釋所示罪刑不相當之情形，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

又刑法第62條所謂「發覺」，固非以有偵查犯罪職權之機關或人員確知其人犯罪無誤為必要，而於對其發生嫌疑時，即得謂為已發覺；

但此項對犯人之嫌疑，仍須有確切之根據得為合理之可疑者，始足當之，若單純主觀上之懷疑，要不得謂已發生嫌疑（最高法院72年台上字第641 號判例意旨參照）。

經查被告係因於紅線上臨時停車而遭員警盤查，在員警對被告執行搜索前，並未查獲被告持有毒品或吸食器等物品，且未對其採尿送驗，尚乏確切根據足以對其產生合理懷疑之際，被告即當場自行取出附表所示扣案物，並於警詢中主動供承本件施用第二級毒品之事實，且接受裁判等情，有卷附之被告警詢筆錄、報告書可佐( 警卷第4 頁，毒偵卷第1 頁) ，足認被告於警方尚乏確切之根據時，被告即自白上開施用第二級毒品犯行，並接受裁判，應認符合自首之要件，爰依刑法第62條前段之規定減輕其刑，並依刑法第71條第1項之規定，先加後減之。

至被告於警詢及偵訊中先後供稱其施用之毒品係來自乙名綽號「大頭」之男子（警卷第5 頁，毒偵卷第5 頁），惟被告並未具體指明前揭男子之真實姓名、年籍、住址及聯絡方式，亦未指認可能犯罪嫌疑人照片供警查證，依卷內所存資料，司法警察及檢察官並無因此查獲其他正犯或共犯等情明確；

另其於警詢中匿名供出毒品上手部分，司法警察亦未因而查獲其他共或正犯，有臺東縣警察局臺東分局108年5 月26日信警偵字第1080014171號函附卷可參（本院卷第11頁）。

從而，被告即無依毒品危害防制條例第17條第1項減輕其刑之適用。

四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告曾因施用毒品犯行而送觀察、勒戒、科刑及執行，仍不知悛悔，復再施用毒品，顯見其無戒絕之決心，惟念其施用毒品乃戕害自己身心健康，尚未危及他人，對社會之危害較小，並考量其犯後坦承犯行，態度尚可，兼衡其犯罪之動機、目的僅在求得一己快感，警詢中自陳從事服務業、須扶養1 名未成年子女、家庭經濟狀況勉持、高職畢業之智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

五、沒收部分：

(一)扣案如附表所示之物，屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所管制之第二級毒品，為本件被告施用賸餘之物，不論屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，沒收銷燬之；

而裝盛上開甲基安非他命之塑膠包裝袋共2 只，依現行檢驗方式乃以刮除方式為之，包裝袋上仍會摻殘若干毒品無法分離，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，與扣案之毒品一併沒收銷燬之，鑑驗耗用之毒品因已滅失，毋庸再予宣告沒收銷燬。

(二)另本件供被告施用第二級毒品所用之玻璃球吸食器並未扣案，衡情應已滅失，復查無證據證明其仍然存在，且該等物品尚有其他用途，核非專供施用毒品之器具，亦非違禁物，沒收亦不具刑法上重要性，爰不併予宣告沒收，併此敘明。

六、爰依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第62條前段、第41條第1項前段，逕以簡易判決處如主文所示之刑。

七、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

中 華 民 國 108 年 5 月 31 日
臺東簡易庭 法 官 朱貴蘭
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀（須附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於本判決如有不服，請書具不服之理由狀，請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 陳憲修
中 華 民 國 108 年 5 月 31 日
附錄論罪科刑法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
附表
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│物品及數量                │備註                                │
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│第二級毒品甲基安非他命2 包│一、慈濟大學濫用藥物檢驗中心107 年11│
│（含包裝袋2 只）          │    月19日慈大藥字第107111977 號函附│
│                          │    之鑑定書（見偵卷第14頁）：      │
│                          │1.證物：晶體2包，抽驗袋上編號1。    │
│                          │2.實驗室編號：Z0000000000。         │
│                          │3.驗前毛重：0.7478公克 。           │
│                          │4.驗餘毛重：0.7399公克。            │
│                          │5.檢驗結果：第二級毒品甲基安非他命。│
│                          │二、扣案袋上編號2 毛重為0.48公克。  │
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