臺灣臺東地方法院刑事-TTDM,108,簡上,2,20190524,1

臺灣臺東地方法院刑事判決 108年度簡上字第2號
上 訴 人
即 被 告 張豫州


上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服本院中華民國107 年12月11日107 年度東簡字第235 號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：107 年度毒偵字第400 號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：

主 文

上訴駁回。

事實及理由

一、本案經本院審理結果，認第一審判決以被告張豫州犯施用第二級毒品罪，判處有期徒刑2 月，如易科罰金，以新臺幣1,000 元折算1 日，其認事用法及量刑均無違誤，應予維持，爰逕引用原判決及檢察官聲請簡易判決書所記載之事實、證據、理由及應適用之法條（如附件）。

二、上訴意旨略以：被告已多年未施用毒品，現從事木工及有機作物栽種，此次係因罹患憂鬱症及躁鬱症等精神疾病，為減緩病症，因而一時失慮誤觸刑章，考量上情，且被告坦承犯行，並已尋求戒癮治療，有知錯悔改之意。

又被告有未成年之子及罹患重度憂鬱症之親妹，均需仰賴其扶養，衡量被告犯罪之手段、情節、犯後態度及資力等情，足見其涉案情節輕微，顯可憫恕，縱依刑法第59條規定減輕其刑仍嫌過重，請依刑法第61條第1款規定免除其刑。

三、經查：㈠按量刑之輕重，係事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，則不得遽指為違法；

又刑罰之量定，雖屬法院自由裁量之職權行使，並應審酌刑法第57條所列各款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，要非漫無限制，惟在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級法院量定之刑亦無過重或失輕之不當情形，則上級法院對於下級法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院72年台上字第6696號判例、85年度台上字第2446號裁判要旨參照）。

㈡原判決審酌被告曾因施用毒品案件經觀察、勒戒後，猶有用毒抵癮之習，足見其仍未徹底戒除惡習、遠離毒害，考量施用毒品乃戕害自身之健康，尚未嚴重破壞社會秩序或實質侵害他人法益，暨其犯罪動機與家庭經濟狀況、犯後已坦承犯行，態度尚稱良好等一切情狀，就被告上揭犯罪，量處前揭罪刑，並諭知易科罰金之折算標準，經核原審已衡酌被告之犯罪動機、情節、犯後態度及家庭經濟狀況等節，且前揭量刑在法定刑度之內，客觀上並無顯然失輕、失重而違背罪刑相當原則之濫權情形，難認原審量刑有何違法或不當之處。

㈢被告固上訴請求依刑法第61條第1款規定免除其刑，惟本院認定如下：⒈按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。

犯下列各罪之一，情節輕微，顯可憫恕，認為依第59條規定減輕其刑仍嫌過重者，得免除其刑：一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。

刑法第59條及第61條第1款前段分別定有明文。

本件被告所犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪，為最重本刑為三年以下有期徒刑之罪，屬刑法第61條第1款前段所定之罪。

⒉然查，被告前於88年間因施用第二級毒品案件，經本院以88年度毒聲字第132 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用傾向，於88年6 月16日執行完畢釋放出所，並由臺灣臺東地方檢察署檢察官以88年度偵字第691 、1307號為不起訴處分確定；

再於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之92年間，因施用第二級毒品案件，經本院以92年度毒聲字第120 號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用傾向，再經本院以92年度毒聲字第218 號裁定令入戒治處所施以強制戒治，嗣於93年1 月9 日因法律修正而報結出所，該次施用毒品案件並經本院於同年2 月9 日以92年度易字第206 號判決分別判處有期徒刑7 月、5 月，應執行有期徒刑10月確定，嗣經本院以102 年度聲減字第3 號裁定分別減刑為有期徒刑2 月又15日、3 月又15日，並與妨害自由、槍砲、毒品等罪合併定應執行有期徒刑20年確定，於105年12月8 日因縮短刑期假釋出監等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可稽。

是被告前經觀察、勒戒執行完畢釋放後，已於5 年內再犯施用毒品罪，復於假釋出監後1 年許即於107 年5 月24日7 時27分許為警採尿時起回溯96小時內某時許再度施用毒品，並參以被告於108 年1月2 日提起本件上訴後，另有因於108 年1 月28日施用第二級毒品之犯行，而經臺灣臺東地方檢察署檢察官以108毒偵字第114 號聲請簡易判決處刑書聲請簡易判決處刑，有前開簡易判決處刑書在卷可參（見本院卷第83頁），足徵被告本件施用毒品犯行非單純一時失慮誤觸刑章，而係未徹底戒除惡習、遠離毒害所為，難認其犯罪情節輕微而有顯可憫恕之情形，當無依刑法第59條減輕其刑，或依刑法第61條免除其刑規定之適用。

上訴人執前詞提起本件上訴，為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條、第373條，判決如主文。

本案經檢察官陳薇婷聲請簡易判決處刑，檢察官林亭妤到庭執行職務。

中 華 民 國 108 年 5 月 24 日
刑事第二庭 審判長法 官 馬培基
法 官 陳昱維
法 官 徐晶純
以上正本證明與原本無異。
本件判決不得上訴。
書記官 尹 瑋
中 華 民 國 108 年 5 月 25 日

附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附 件：