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臺灣臺東地方法院刑事判決 109年度原易字第17號
公 訴 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官
被 告 王勝弘
被 告 林煒凱
共 同
指定辯護人 本院公設辯護人丁經岳
上列被告等因竊盜案件，經檢察官提起公訴（108年度偵字第2373 號），被告等於本院行準備程序時自白犯罪，經本院裁定改依簡式審判程序審理，並判決如下：
主 文
乙○○犯如附表一各編號「宣告罪刑」欄所示之罪，各處如附表一各編號「宣告罪刑」欄所示之刑及「沒收」欄所示之沒收。
應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
丙○○犯如附表二各編號「宣告罪刑」欄所示之罪，各處如附表二各編號「宣告罪刑」欄所示之刑及「沒收」欄所示之沒收。
應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、（一）第5至6列「釣魚工具2箱、捲線器3顆」及證據並所犯法條欄一、編號 9「照片74張」應更正為「釣魚工具3箱、捲線器2顆」、「照片76張」及證據部分增加贓物認領保管單、被告乙○○、丙○○於本院行準備及審判程序中之自白及陳述者外，其餘均引用如附件檢察官起訴書之記載。
二、論罪科刑之法律適用
(一)按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2第1項定有明文。
查被告等就起訴書犯罪事實欄一、（一）行為後，刑法第321條第1項之竊盜罪，業於民國108年5月29日修正公布，並於同年月31日生效施行，刑法第321條係將「犯竊盜罪」修改為「犯前條第1項、第2項之罪」，且就法定刑部分，由修正前「處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金」，修改為「處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金」，經比較新舊法結果，均係以修正前之規定對被告較為有利，是就起訴書犯罪事實欄一、（一）所載之部分，應適用修正前刑法第321條第1項之規定論處，合先敘明。
(二)按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要，最高法院著有79年台上字第5253號判例意旨可參。
查一字起子、老虎鉗質地堅硬，以之作為器械，客觀上已足以危害他人生命、身體之安全，是揆諸前揭說明，其等屬兇器無訛。
另按刑法第321條第1項第2款規定將「門扇」、「牆垣」、「其他安全設備」並列。
所謂「門扇」應專指門戶而言，指分隔住宅或建築物（包括公寓、大廈內之各住戶或店舖）內外之出入口大門之門扇而言。
而所謂「其他安全設備」，指門扇、牆垣以外，依社會通常觀念足認為防盜之設備而言，窗戶即屬此處之「安全設備」（最高法院25年上字第4168號、45年台上字第1443號判例意旨可資參照）。
又刑法第321條第1項第1款所謂「住宅」，係指人類日常居住之場所，而一般住宅之前後庭院係與住宅相附連，為該住宅居住人生活起居場所之一部分，就日常居住安全之整體觀之，與該住宅有密切不可分之關係，亦應認係住宅之一部分（最高法院76年台上字第2972號判例、80年度台上字第64號判決理由參照）。
經查，被告等就起訴書犯罪事實欄一、（一）所載之地點，為具有圍牆之三合院，此有該建築物照片27張在卷可佐（本院卷第143至151頁），其等竊取之地點雖非侵入建築物之本體，惟仍屬該住宅相附連之空間，該地點就日常居住安全之整體觀之，顯然屬該住宅居住人生活起居場所之一部分，是起訴書犯罪事實欄一、（一）、（三）所載所為自屬分別構成修正前後刑法第321條第1項第1款之加重條件，是辯護人就起訴書犯罪事實欄一、（一）所載之部分主張非屬修正前刑法第321條第1項第1款之加重要件，此部分容有誤會。
就起訴書犯罪事實欄一、（二）、（三）所載所為分別破壞木製窗戶格柵及鋁製窗戶格柵後行竊，當屬構成刑法第321條第1項第2款之加重要件。
就起訴書犯罪事實欄一、（二）、（三）所載所為分別攜帶一字起子、老虎鉗之部分，顯係該當刑法第321條第1項第3款之加重要件。
(三)核被告等所為，就起訴書犯罪事實欄一、（一）所載所為，均係犯修正前刑法第321條第1項第1款之侵入住宅竊盜罪；
起訴書犯罪事實欄一、（二）所載所為，均係犯刑法第321條第1項第3款、第2款之攜帶兇器毀越安全設備竊盜罪；
起訴書犯罪事實欄一、（三）所載所為，均係犯刑法第321條第1項第3款、第2款、第1款之攜帶兇器毀越安全設備侵入住宅竊盜罪。
其就起訴書犯罪事實欄一、（二）、（三）毀損他人窗戶格柵之行為，已結合於所犯加重竊盜罪責中，應包括於竊盜行為內，不另成立毀損器物罪，又其就起訴書犯罪事實欄一、（一）、（三）侵入住宅之行為，業結合於所犯加重竊盜之罪責中，應包括於竊盜行為內，亦不另成立侵入他人住宅罪，再刑法第321條第1項所列各款為竊盜之加重條件，如犯竊盜罪兼具數款加重情形時，因竊盜行為祇有一個，仍祇成立一罪，不能認為法律競合或犯罪競合，但判決主文應將各種加重情形順序揭明，理由並應引用各款，俾相適應（最高法院69年台上字第3945號判例意旨可參）。
(四)被告等就起訴書犯罪事實欄一、（一）、（二）、（三）所載之犯行均有犯意聯絡、行為分擔，均應論以共同正犯。
(五)被告等就起訴書所載犯罪事實欄一、（一）、（二）、（三）3罪間，犯意各別，行為互殊，均應予分論併罰。
(六)爰審酌被告等未思以正當方式獲取財物，僅為一己私利，竟恣意竊取他人之物，侵害他人財產權並危害社會秩序，所為實有不該；
惟考量其等犯後尚能坦承犯行，態度尚可，並與告訴人丁○○、甲○○達成和解，經核閱本院 109年度原附民字第39、40號調解筆錄確認無誤（本院卷第181至184頁），兼衡酌其等犯罪之動機、竊取所為手段、竊取物品之價值，暨被告乙○○於本院審理時自陳智識程度為高中肄業、職業為鐵工、月收入約新臺幣（下同）3至4萬元、家中尚有 2名未成年子女須其扶養、家庭經濟狀況普通（本院卷第 198頁）等一切情狀；
被告丙○○於本院審理時自陳智識程度為高中肄業、職業為潛水教練、月收入約6至7萬元、家中尚有奶奶及妹妹須其扶養、家庭經濟狀況勉持（本院卷第 198頁）等一切情狀，分別量處如附表一、二「宣告罪刑」欄所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準。
並考量被告等各次所犯之罪名、行為態樣；
復就被告等各次犯行所反應出之人格特性、期待可能性，及整體刑法目的、相關刑事政策與量刑權之法律拘束性原則等項予以綜合考量後，定其應執行之刑如主文，又被告等所犯各罪均符合得易科罰金之規定，雖所定應執行刑已逾6個月，仍應依刑法第41條第8項之規定，並諭知易科罰金之折算標準。
(七)沒收1.沒收之部分又沒收，除有特別規定者外，於裁判時併宣告之。
犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。
但有特別規定者，依其規定。
前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
刑法第40條第1項、第38條之1第1項、第3項亦有明定。
又共同正犯之犯罪所得，沒收或追徵，應就各人所分得之數額分別為之，先前對共同正犯採連帶沒收犯罪所得之見解，已不再援用及供參考，所謂各人「所分得」，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」，法院應視具體個案之實際情形而為認定：倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，固應依各人實際分配所得沒收；
然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收；
至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時，則應負共同沒收之責（最高法院 104年度台上字第3937號判決意旨參照）。
被告等因竊盜而取得如起訴書犯罪事實欄一、（二）所載之 1萬元，屬於被告等之犯罪所得，就此部分之犯罪所得，由被告等均分，業經被告等供承明確（本院卷第 127頁），應依刑法第38條之1第1項之規定，分別於被告等所犯該次竊盜罪項下宣告沒收，且依同法第38條之1第3項規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。
2.毋庸沒收之部分 (1)按犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第5項定有明文，查被告等所竊取如起訴書犯罪事實欄一、（一）所載之物，已由告訴人丁○○領回，有贓物認領保管單在卷可查（警卷第64頁），爰依刑法第38條之1第5項規定不予宣告沒收。
(2)被告等所竊取如起訴書犯罪事實欄一、（三）所載之物，此部分被告等既已與告訴人甲○○調解成立，業如前述，倘若再予以宣告沒收，有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項規定不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，刑法第2條第1項前段、第28條、第321條第1項第1款、第2款、第3款、第41條第1項、第8項、第51條第5款、第38條之1第1項、第3項，修正前刑法第321條第1項第1款，刑法施行法第1條之1第1項，判決處刑如主文。
本案經檢察官林家瑜提起公訴，檢察官戊○○到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 8 月 14 日
刑事第一庭 法 官 蔡政晏
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於本判決如有不服，請書具不服之理由狀，請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 陳憶萱
中 華 民 國 109 年 8 月 14 日
附錄論罪科刑法條
修正前刑法第321條
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
刑法第321條
犯前條第一項、第二項之罪而有下列情形之一者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。
二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。
三、攜帶兇器而犯之。
四、結夥三人以上而犯之。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。
前項之未遂犯罰之。
附表一
┌──┬───────┬────────┬──────┐
│編號│犯罪事實 │宣告罪刑 │沒收 │
├──┼───────┼────────┼──────┤
│1 │起訴書犯罪事實│乙○○共同犯侵入│ │
│ │欄一、（一） │住宅竊盜罪，處有│ │
│ │ │期徒刑陸月，如易│ │
│ │ │科罰金，以新臺幣│ │
│ │ │壹仟元折算壹日。│ │
├──┼───────┼────────┼──────┤
│2 │起訴書犯罪事實│乙○○共同犯攜帶│未扣案之犯罪│
│ │欄一、（二） │兇器毀越安全設備│所得新臺幣伍│
│ │ │竊盜罪，處有期徒│仟元沒收，於│
│ │ │刑陸月，如易科罰│全部或一部不│
│ │ │金，以新臺幣壹仟│能沒收或不宜│
│ │ │元折算壹日。 │執行沒收時，│
│ │ │ │追徵其價額。│
├──┼───────┼────────┼──────┤
│3 │起訴書犯罪事實│乙○○共同犯攜帶│ │
│ │欄一、（三） │兇器毀越安全設備│ │
│ │ │侵入住宅竊盜罪，│ │
│ │ │處有期徒刑陸月，│ │
│ │ │如易科罰金，以新│ │
│ │ │臺幣壹仟元折算壹│ │
│ │ │日。 │ │
└──┴───────┴────────┴──────┘
附表二
┌──┬───────┬────────┬──────┐
│編號│犯罪事實 │宣告罪刑 │沒收 │
├──┼───────┼────────┼──────┤
│1 │起訴書犯罪事實│丙○○共同犯侵入│ │
│ │欄一、（一） │住宅竊盜罪，處有│ │
│ │ │期徒刑陸月，如易│ │
│ │ │科罰金，以新臺幣│ │
│ │ │壹仟元折算壹日。│ │
├──┼───────┼────────┼──────┤
│2 │起訴書犯罪事實│丙○○共同犯攜帶│未扣案之犯罪│
│ │欄一、（二） │兇器毀越安全設備│所得新臺幣伍│
│ │ │竊盜罪，處有期徒│仟元沒收，於│
│ │ │刑陸月，如易科罰│全部或一部不│
│ │ │金，以新臺幣壹仟│能沒收或不宜│
│ │ │元折算壹日。 │執行沒收時，│
│ │ │ │追徵其價額。│
├──┼───────┼────────┼──────┤
│3 │起訴書犯罪事實│丙○○共同犯攜帶│ │
│ │欄一、（三） │兇器毀越安全設備│ │
│ │ │侵入住宅竊盜罪，│ │
│ │ │處有期徒刑陸月，│ │
│ │ │如易科罰金，以新│ │
│ │ │臺幣壹仟元折算壹│ │
│ │ │日。 │ │
└──┴───────┴────────┴──────┘
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