臺灣臺東地方法院刑事-TTDM,109,簡,4,20200215,1

臺灣臺東地方法院刑事簡易判決 109年度簡字第4號
公 訴 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官
被 告 黃宇辰


被 告 陳德維



上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴(108年度偵字第2326、2327號)，因被告2人於本院準備程序中自白犯罪，本院合議庭裁定改行簡易判決處刑程序，判決如下:

主 文

乙○○犯行使偽造準私文書罪，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

未扣案之犯罪所得價值新臺幣參仟元之遊戲點數利益沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

又犯行使偽造準私文書罪，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

未扣案之犯罪所得價值新臺幣伍仟參佰壹拾元之遊戲點數利益沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

徒刑部分，應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

甲○○犯行使偽造準私文書罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

犯罪事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除增加被告乙○○及甲○○於本院準備程序中之自白外，起訴書第1、2頁中「iTune Store」均更正為「iTunes Store」、「星辰」均更正為「星城」，第1頁犯罪事實欄第13行「13分」更正為「14分」，第4頁證據名稱編號5「證人即同案被告謝陳品豪於警詢及偵查中之證述」更正為「證人即同案被告謝陳品豪於警詢中之證述」，第8頁附表一編號7「MKW2J1WWWJ」更正為「MKW2K1WWWJ」，附表二編號1金額「300元」更正為「180元」，第9頁附表二編號13「MN344ZGSXJG」更正為「MN344ZSXJG」，第11頁附表二編號33金額「180元」更正為「300元」、合計「9180元」更正為「9810元」外，其餘均引用如附件檢察官起訴書之記載。

二、論罪科刑：

(一)按文書為表現足以證明法律上權利義務或事實，或係足以產生法律上權利義務關係或事實之意思表示；

另以錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦處理所顯示之聲音、影像或符號，足以表示其用意之證明者，依刑法第220條第2項規定，以文書論。

所謂電磁紀錄，係以電子、磁性、光學或其相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄，刑法第10條第6項亦有明定。

本件被告2人在網路商店網頁上輸入被害人之手機門號及認證碼等相關資料，以填寫內容為網路購買遊戲點數，付費方式選擇將費用附加於電話費用中收取之網頁文件，該文件以電磁紀錄方式儲存於網路商店公司電腦伺服器中，自屬刑法第220條第2項之準私文書。

(二)被告2人所取得之遊戲點數，雖無實體上之物，但均為具有財產上價值之利益，屬於刑法第339條第2項財產上不法之利益。

(三)核被告2人所為，均係犯刑法第216條、第220條第2項、第210條行使偽造準私文書罪、第339條第2項詐欺得利罪。

被告輸入行動電話號碼等之偽造準私文書低度行為，為其後執行傳送資料行使之高度行為所吸收，不另論罪。

犯罪事實一(二)部分，被告乙○○及甲○○2人有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。

(四)按如數行為於同時同地或密切接近之時地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性，極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，則屬接續犯，而為包括之一罪。

起訴書犯罪事實一(一)部分，被告乙○○9次詐欺得利及行使偽造準私文書之犯行，其時、地緊接，各行為獨立性極為薄弱，應論以接續犯而僅成立一罪。

被告乙○○一行為，同時觸犯構成要件不相同之法條罪名，為異種想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一較重之行使偽造準私文書罪名處斷。

起訴書犯罪事實一(二)部分，被告乙○○及甲○○共同33次詐欺得利及行使偽造準私文書之犯行，其時、地緊接，各行為獨立性極為薄弱，應論以接續犯而僅成立一罪。

被告乙○○及甲○○共同以一行為，同時觸犯構成要件不相同之法條罪名，為異種想像競合犯，均應依刑法第55條規定，從一較重之行使偽造準私文書罪名處斷。

被告乙○○所犯上開二罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

(五)被告乙○○前因違反藥事法案件，經臺灣澎湖地方法院以106年度訴字第3號判決判處有期徒刑6月確定，另因偽造文書案件，經本院以106年度簡字第123號判決判處有期徒刑3月確定，上開之罪經本院裁定定其應執行為有期徒刑8月，於107年7月16日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，依刑法第47條第1項規定，均為累犯，再被告於前案執行完畢後未達半年即再犯本案2罪，自足認其主觀上具有特別惡性，亦顯然未因刑之執行完畢而生警惕作用，對於刑罰之反應力係屬薄弱，加以被告本件所犯顯未有應量處最低法定刑、又無法適用刑法第59條減輕規定之情形，自應均依法加重其刑（司法院大法官解釋釋字第775號解釋文暨理由書參照）。

(六)爰審酌被告2人為貪圖小利而為本件犯行，被告2人犯罪之手段尚屬和平，被告乙○○之犯罪所得分別為價值3000元及7810元遊戲點數利益，被告甲○○之犯罪所得為價值2000元之遊戲點數利益，就犯罪事實一(二)部分，被告乙○○為主要詐騙者及發起者且分得較多之犯罪所得，被告陳得維則聽從被告乙○○之指示犯罪，被告乙○○除上開累犯之前科紀錄不再予審酌外，尚有其他前科紀錄，且多次犯與本案相同罪名之罪，被告甲○○亦有其他前科紀錄，有被告2人之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足憑，被告2人素行非佳，被告2人以隨機之方式詐得遊戲點數，與被害人無任何關係，被告2人於犯罪後均坦承犯行，已有悔意，且均已賠償被害人之損失，有本院公務電話紀錄表及被告乙○○匯款資料各1紙在卷可稽，又被告乙○○為高中肄業之智識程度、職業為鐵工，單身，經濟狀況不好，被告甲○○為高中肄業之智識程度，職業為飯店服務人員，經濟狀況不好，已婚，須扶養1未成年子女等一切情狀，量處如主文所示之刑，及諭知易科罰金折算標準，被告乙○○有期徒刑部分，並定其應執行之刑。

(七)犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；但有特別規定者，依其規定；

前2項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；

第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息；

犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項、第3項、第4項、第5項分別定有明文。

又刑法第38條之1第1項前段犯罪所得沒收之規定，以「屬於犯罪行為人者」，為沒收要件。

則於數人共同犯罪時，因共同正犯皆為犯罪行為人，所得屬全體共同正犯，本亦應對各共同正犯諭知沒收。

然因犯罪所得之沒收，在於避免被告因犯罪而坐享利得，基於有所得始有沒收之公平原則，如犯罪所得已經分配，自應僅就各共同正犯分得部分，各別諭知沒收。

如尚未分配或無法分配時，該犯罪所得既屬於犯罪行為人，仍應對各共同正犯諭知沒收（最高法院107年度台上字第2542號、第2697號判決意旨參照）。

本件犯罪事實一(一)部分，被告乙○○之犯罪所得為價值3000元之遊戲點數，因被害人張凱富表示遠傳電信公司不請求其支付該筆電信費用，故不要求被告乙○○賠償，是被告上開3000元遊戲點數利益，應予宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

就犯罪事實一(二)部分，被害人陳曉琦表示，台灣大哥大公司要求支付5000元之電信費用，被告乙○○及甲○○已各發還被害人陳曉琦2500元，故被告乙○○犯罪所得價值7810元遊戲點數，扣除發還被害人部分，尚有價值5310元遊戲點數之犯罪所得，應予宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

被告甲○○犯罪所得部分則已全數發還被害人，不再予以宣告沒收。

三、應依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，刑法第216條、第210條、第220條第2項、第339條第2項、第28條、第51條第5款、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條之1第1項前段、第3項、第4項、第5項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

中 華 民 國 109 年 2 月 15 日
臺東簡易庭 法 官 馬培基
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀（須附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於本判決如有不服，請書具不服之理由狀，請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 109 年 2 月 15 日
書記官 陳昭穎
附錄科刑法條全文:
中華民國刑法第210條
（偽造變造私文書罪）
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處 5 年以下有期徒刑。
中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第 210 條至第 215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第220條
（準文書）
在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。
錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。
中華民國刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 1 千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。