臺灣臺東地方法院民事-TTDV,108,司拍,7,20190517,1

臺灣臺東地方法院民事裁定 108年度司拍字第7號
聲 請 人 陳昭成律師(即吳泰吉之破產管理人)

上列聲請人與相對人陳姿夙間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

聲請程序費用新臺幣參仟元由聲請人負擔。

理 由

一、按共有物之處分、變更、及設定負擔，應得共有人全體之同意。

本節規定，於所有權以外之財產權，由數人共有或公同共有者準用之，民法第819條第2項、第831條分別定有明文。

復按共有物之保存行為，係指保全共有物之本體或物上所存權利之行為，舉凡以防止共有物之有形毀損、滅失及其價格低落或權利喪失等為目的，而維持其現狀之行為均屬之（最高法院82年度臺上字第 841號判決意旨參照）。

而拍賣抵押物，足以發生抵押權變動之效力，抵押權人為實行其抵押權，聲請法院拍賣抵押物，自屬抵押權之處分行為（最高法院91年度臺抗字第 588號裁定意旨參照）。

又甲、乙、丙共同就丁之Ａ財產設定1個抵押權，約明應有部分，並辦妥1個抵押權登記，而非辦理同一順位之數個抵押權登記，應認甲、乙、丙3人係按應有部分，共有1個抵押權；

行使此抵押權，足使抵押權消滅，性質上乃屬共有抵押權之處分，依民法第831條準用第819條第2項規定，應得共有人全體之同意，甲未得乙、丙同意，不得行使抵押權（司法院廳民一字第22562號函釋意旨參照）。

二、本件聲請意旨略以：相對人為擔保案外人陳元龍對吳泰吉所負債務之清償，於民國104年5月1日，以其所有如附表所示之不動產，設定擔保債權新臺幣（下同）11,935,000元之抵押權，並經登記在案，案外人陳元龍屆期不為清償，原抵押權人復經臺灣臺南地方法院107年度破字第3號裁定破產，並選任聲請人為破產管理人，為此聲請拍賣抵押物，以資受償。

三、經查，相對人於80年11月4日，以其所有不動產即臺東縣○○鄉○○○段000地號、權利範圍全部之土地作為其陳元龍負債務之擔保，為吳泰吉及第三人黃政宏、黃光耀、鄭炤男、蔡連登設定抵押權，擔保債權總金額11,935,000元，聲請人及第三人之債權額比例合計為全部，並依法登記在案等情，有土地登記謄本正本在卷足稽，堪認聲請人係與第三人共有一個抵押權甚明。

依前揭說明，拍賣抵押物，足以發生抵押權變動之效力，自屬抵押權之處分行為，而非屬防止抵押權喪失、維持其現狀之保存行為；

故依民法第881之9條第2項之規定，除已有應有部分之約定外，系爭拍賣抵押物權利之處分應得全體共有人之同意，始得為之。

本院於108年3月19日通知聲請人於文到5日內補正如得其他共有抵押權人同意應以其全體為聲請人之聲請狀，聲請人雖於108年3月28日具狀到院，惟仍未能以全體抵押權人為聲請人，則本件拍賣抵押物之聲請因未得全體抵押權人之同意，於法顯有未合，應予駁回，爰裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 5 月 17 日
簡易庭司法事務官

如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費壹仟元。