臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,100,桃簡,2573,20120104,1

臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 100年度桃簡字第2573號
聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 蔡明通
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（100年度毒偵字第4102號），本院判決如下：

主 文

蔡明通施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案之甲基安非他命殘渣袋貳只，沒收銷燬；

吸食玻璃球壹個、吸食器(吸管)壹個，均沒收。

事實及理由

一、本案犯罪事實，除檢察官聲請簡易判決處刑書犯罪事實欄一第9 行關於「92年4 月3 日強制戒治期滿執行完畢」之記載，應更正為「92年4 月4 日強制戒治期滿執行完畢出所」；

關於施用地點部分更正為「臺灣地區某不詳地點」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、被告於偵訊中否認附件所示之施用第二級毒品甲基安非他命犯行，辯稱：伊最後一次施用係於100 年7 月20日云云。

經查：被告被查獲後所採尿液經正修科技大學超微量研究科技中心先以EIA 酵素免疫分析法初步檢驗，檢出有安非他命類陽性反應，再以極精密之氣相層析質譜儀分析法（GC/MS ）確認，尿中確檢出安非他命與甲基安非他命反應，此有正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告、真實姓名與編號對照表各1 份附卷可參。

又施用甲基安非他命後，其尿液可檢出甲基安非他命和其代謝物安非他命成分。

目前國內緝獲之白色結晶或粉末狀安非他命毒品，其成分多為甲基安非他命，此有行政院衛生署管制藥品管理局93年11月2 日管檢字第0930010499號函可憑。

本件被告前開尿液經確認結果，檢出尿中有安非他命及甲基安非他命之反應，依上開說明，被告所施用者，應為甲基安非他命甚明。

又查TOXI─LAB 法分析原理為薄層色層分析，當其他藥物與安非他命呈現相同滯留高度與顏色反應，方可能呈現偽陽性；

酵素免疫分析法屬免疫學分析原理，當其他藥物與安非他命化學結構相近才可能引起偽陽性；

兩者原理相異，尿液檢體同時引起兩種檢測分析法均呈偽陽性之機率極低；

檢體再經氣相層析質譜儀確認，可將免疫分析法、薄層色層分析法所造成之偽陽性結果排除，均不致產生安非他命偽陽性反應，此先後經行政院衛生署管制藥品管理局90年1 月20日管檢字第091091號及90年8 月16日管檢字第096946號分別函述甚明，故被告被查獲所採之尿液之鑑定結果，已足認定其有施用甲基安非他命之犯行。

另依安非他命經口服投與後約百分之70於24小時內自尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，由於安非他命成分之檢出與其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器之精密度等諸多因素有關，最長可能不會超過4日（96小時）（行政院衛生署藥物食品檢驗局81年2 月8日藥檢壹字第001156號函參照）。

被告為警採驗時之尿液經檢驗結果，既呈甲基安非他命陽性反應，並有扣案吸食玻璃球1 個、吸食器( 吸管)1個、殘渣袋2 只，經送憲兵司令部刑事鑑識中心，確檢出甲基安非他命成分，有該機關鑑定書1紙、桃園縣政府警察局龜山分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1 份在卷可稽，顯見其於100 年7 月30日為警採尿時點回溯96小時內某時許，曾施用第二級毒品甲基安非他命無訛。

被告前開所辯於100 年7 月20日施用云云，應為卸責之詞，不足採信。

本件事證明確，被告施用第二級毒品甲基安非他命之犯行洵堪認定，應依法論科。

三、按毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年第5 次刑事庭會議決定意旨參照）。

查被告蔡明通前於89年間因施用毒品案件，經臺灣花蓮地方法院以89年度毒聲字第339 號裁定送觀察、勒戒，執行結果認無繼續施用傾向，於89年4 月21日釋放出所，並經臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官以89年度毒偵字第355號為不起訴處分確定；

復於90年間因施用毒品案件，經同院以90年度毒聲字第1014號裁定送觀察、勒戒，執行結果認有繼續施用傾向，經同院以91年度毒聲字第176 號裁定令強制戒治，於92年4 月4 日期滿釋放出所，並經同院以91年度訴字第129 號判決判處有期徒刑8 月、5 月，應執行有期徒刑1 年確定之事實，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷足參。

則被告於前案經觀察、勒戒執行完畢後，於5 年內已經再犯，並經依法追訴處罰，雖本案施用毒品之時間在初犯釋放5 年後，惟被告既已先於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒及強制戒治已無法收其實效，而無5 年戒斷期之存在，參諸前揭決議意旨，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必要，而應由檢察官逕行起訴，並由本院依法論罪科刑。

四、查甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱之第二級毒品，不得非法持有、施用。

是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

其施用第二級毒品前後，持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

又查被告有前揭附件犯罪事實欄有期徒刑之宣告與執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷足憑，被告於有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

爰審酌被告前因施用毒品案件經觀察、勒戒及強制戒治執行完畢後，仍未能徹底戒絕毒品，再因施用毒品犯行經法院判刑確定，業如前述，復犯本件施用毒品罪，顯見其無戒毒悔改之意，惟念其施用毒品之次數、施用毒品乃自戕一己之身體健康，尚未對他人造成危害，犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並於考量本案犯罪情節及被告資力等節後，諭知如主文所示之易科罰金折算標準，以資懲戒。

又包裹甲基安非他命之包裝袋2 只與前開甲基安非他命毒品無從完全析離，併依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，沒收銷燬之。

扣案之吸食玻璃球壹個、吸食器( 吸管) 壹個，係被告所有供其犯本件施用第二級毒品罪所用之物，業據被告自承無訛，應依刑法第38條第1項第2款之規定，併予宣告沒收。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項，第41條第1項前段、第38條第1項第2款，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴本院合議庭。

中 華 民 國 101 年 1 月 4 日
刑事第二庭 法 官 翁毓潔
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 鍾雯芳
中 華 民 國 101 年 1 月 10 日
附錄本件論罪法條：
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。