臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,106,聲,996,20170502,1

臺灣桃園地方法院刑事裁定 106年度聲字第996號
聲明異議人
即 受刑人 廖國貴
上列聲明異議人即受刑人因妨害自由等案件，對於臺灣桃園地方法院檢察署檢察官之執行指揮命令（103年度執字第16303號）認為不當，聲明異議，本院裁定如下：

主 文

聲明異議駁回。

理 由

一、聲明異議意旨略以：異議人廖國貴已執行有期徒刑3 年以上（臺灣新竹地方法院檢察署103 年度執更字第1224號指揮書），檢察官仍以103年度執字第16303號指揮書執行拘役90日，有違刑事訴訟法第51條第10款之規定，其指揮執行顯有不當，爰依法聲明異議。

二、按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」、第53條規定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑」，是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑（最高法院32年非字第63號判例意旨參照）。

是同法第51條第10款所定之：「依第5款至第9款所定之刑，併執行之。

但應執行者為3 年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役」，係指受刑人於裁判確定前犯數罪，經分別宣告有期徒刑及拘役時，而合於同法第50條併合處罰之規定，且所定之執行刑有3 年以上有期徒刑及拘役時，始有不執行拘役之可言。

如係各別犯罪，應接續執行而無定應執行刑之情形（如裁判確定後再犯罪），縱所執行之刑期已超過3 年有期徒刑，且有拘役，仍無刑法第51條第10款規定之適用。

三、經查：異議人前因犯附表所示之案件，經法院判處如附表所示之刑確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參。

其中附表編號1 至4部分，首先確定之判決為附表編號3，以該判決確定之日即100年9月14日為基準，在該日期前所犯如附表編號1、2、4所示之罪，與附表編號3部分，經臺灣新竹地方法院以103年度聲字第1190號裁定定應執行有期徒刑4年確定；

至附表編號5之罪，因犯罪日期係103年2月4日，在前開100年9月14日基準日之後，與「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰要件未合，揆諸前開說明，自無從依刑法第51條第10款但書規定而不執行附表編號5 所示之刑即拘役90日。

是異議人執此聲明異議，為無理由，應予駁回。

四、依刑事訴訟法第220條、第486條，裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 2 日
刑事第五庭 法 官 呂世文
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀。
書記官 梁晏綺
中 華 民 國 106 年 5 月 2 日
附表：
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│編│判決│   案號     │案由│犯罪日期│   宣告刑   │判決確定日期│
│號│機關│            │    │        │            │            │
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│ 1│最高│102年度台上 │重傷│97年4月 │有期徒刑3年4│102年6月6日 │
│  │法院│字第2228號  │害  │13日    │月          │            │
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│ 2│桃園│100年度桃簡 │贓物│95年11月│有期徒刑3月 │101年1月30日│
│  │地院│字第1271號  │    │24日後至│            │            │
│  │    │            │    │97年間某│            │            │
│  │    │            │    │日      │            │            │
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│ 3│桃園│100年度壢交 │公共│100年4月│有期徒刑2月 │100年9月14日│
│  │地院│簡字第2241號│危險│17日    │            │            │
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│ 4│新竹│103年度竹簡 │偽造│98年10月│有期徒刑4月 │103年6月16日│
│  │地院│字第313號   │文書│30日後1 │共2罪       │            │
│  │    │            │    │個月內之│            │            │
│  │    │            │    │某時；98│            │            │
│  │    │            │    │年12月11│            │            │
│  │    │            │    │日後1個 │            │            │
│  │    │            │    │月內之某│            │            │
│  │    │            │    │時      │            │            │
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│ 5│桃園│103年度壢簡 │恐嚇│103年2月│拘役50日共2 │103年9月22日│
│  │地院│字第1134號  │毀損│4日     │罪，應執行拘│            │
│  │    │            │    │        │役90日      │            │
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