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臺灣桃園地方法院刑事判決 108年度審訴字第2269號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 洪嘉敏
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字第17440 號、108 年度毒偵字第1864號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
洪嘉敏施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；
又持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，累犯，處有期徒刑壹年。
扣案如附表所示之物，均沒收銷燬之。
事實及理由
一、洪嘉敏前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國104 年7 月9 日執行完畢釋放出所，該次施用毒品犯行，並經臺灣桃園地方法院檢察署（現更名為臺灣桃園地方檢察署，下同）檢察官以104 年度毒偵緝字第224 號、104 年度毒偵字第2573號為不起訴處分確定。
於105 年間（即前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內）復因施用毒品案件，經本院以105 年度壢簡字第2027號判處有期徒刑2 月確定，已於106 年6 月21日易科罰金執行完畢（於本案構成累犯）。
詎其仍不知悔改，分別為下列行為：㈠基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於108 年3 月19日下午4 時許，在桃園市○○區○○○街00巷00號3 樓住處，以將甲基安非他命置入玻璃球內燒烤吸其煙氣之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次。
㈡明知海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列管之第一級、第二級毒品，不得非法持有，竟仍基於持有第一級毒品及持有第二級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於108 年3 月19日晚間某時，在桃園市平鎮區山子頂某網咖店，以新臺幣（下同）155,000 元之代價，向真實姓名年籍不詳、綽號「小黑」之成年男子，購得如附表所示之第一級毒品海洛因及純質淨重20公克以上之第二級毒品甲基安非他命而持有之。
嗣於108 年3 月20日晚間11時50分許，為警在桃園市平鎮區平東路與華隆街口查獲，並扣得如附表所示之毒品，始查悉上情。
二、證據名稱：㈠被告洪嘉敏於警詢、偵訊及本院審理時之自白。
㈡桃園市政府警察局毒品案被採尿人真實姓名與編號對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室－臺北濫用藥物檢驗報告、內政部警政署刑事警察局鑑定書、法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書。
㈢扣案如附表所示之物。
㈣臺灣高等法院被告前案紀錄表。
三、論罪科刑：㈠犯罪事實一、㈠部分：核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。
其因施用而持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。
㈡犯罪事實一、㈡部分：⒈核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第1項之持有第一級毒品罪，及同條例第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪。
⒉被告以一購買而持有之行為，同時觸犯持有第一級毒品罪及持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪處斷。
㈢被告有事實欄所示科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考，其受徒刑之執行完畢，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之2 罪，均為累犯，且係一再犯同罪質之罪，足見其惡性及對刑罰反應力薄弱，應依刑法第47條第1項規定，各加重其最低本刑（司法院大法官會議釋字第775 號解釋意旨參照）。
㈣按刑法上所謂吸收犯，係指一罪所規定之構成要件，為他罪構成要件所包括，因而發生吸收關係者而言。
如意圖供自己施用而持有毒品，進而施用，則其持有之低度行為，當然為高度之施用行為所吸收，不另論以持有毒品罪；
惟如施用毒品者，另以其他犯意而持有毒品，其持有毒品與施用毒品間即無高低度行為之關係可言，自不生吸收犯之問題（最高法院84年度台非字第458 號判決意旨參照）。
本案被告於施用甲基安非他命後，復向綽號「小黑」之人購入甲基安非他命而持有，顯見其購入甲基安非他命後之持有行為，已與購入前之施用行為無關，當不能為先前之施用行為所吸收，應屬另行起意之行為，公訴意旨認係吸收關係，容有誤會。
是被告所犯上開2 罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈤爰審酌被告前已因施用毒品案件經戒癮處分及法院判處罪刑確定，本應徹底戒絕毒癮，詎其竟未能自新，仍一再施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之毒品，戕害自身健康，漠視法令禁制，所為殊無可取。
又明知海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例所列管之第一級、第二級毒品，竟無視國家杜絕毒品犯罪之禁令，仍購入海洛因淨重4.27公克，甲基安非他命純質淨重達163.82公克而持有之，數量非微，所為實屬不該。
惟念及其犯罪後坦承犯行，態度尚可，兼衡其犯罪之動機、目的、手段、素行等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就得易科罰金部分，諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收部分：扣案如附表所示之毒品，均係被告本案持有所查獲，不問屬於被告與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，均宣告沒收銷燬之。
另包裝前揭毒品之包裝袋，因與其內之毒品，難以析離，且無析離之實益與必要，應一併沒收銷燬之；
至毒品送鑑耗損之部分，既已滅失，自無庸宣告沒收銷燬，附此敘明。
五、應適用之法條：刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項、第11條第1項、第4項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段。
六、如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
本案經檢察官劉仲慧到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 3 月 9 日
刑事審查庭 法 官 呂曾達
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 楊淨雲
中 華 民 國 109 年 3 月 10 日
附錄本案論罪科刑依據之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條第1項：
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第11條第4項：
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
附表：
┌─────────────────────────────────┐
│應沒收銷燬之物： │
├──┬───────────┬──────────────────┤
│編號│ 扣押物品 │ 備 註 │
├──┼───────────┼──────────────────┤
│ 一 │第一級毒品海洛因1 包（│㈠、粉末檢品1 包，含第一級毒品海洛因│
│ │含包裝袋1 只） │ 成分，淨重4.27公克（驗餘淨重4.25│
│ │ │ 公克，空包裝重0.86公克）。 │
│ │ │㈡、有法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定│
│ │ │ 書在卷可稽（見108 年度毒偵字第18│
│ │ │ 64號卷，第160 頁）。 │
├──┼───────────┼──────────────────┤
│ 二 │第二級毒品甲基安非他命│㈠、白色塊狀晶體5 包，檢出第二級毒品│
│ │6 包（含包裝袋6 只） │ 甲基安非他命成分（驗前總毛重176.│
│ │ │ 67公克〈包裝總重約4.25公克〉，驗│
│ │ │ 前總淨重約172.42公克，取0.07公克│
│ │ │ 鑑定用罄，驗餘淨重合計172.35公克│
│ │ │ ），純度約92% ，推估驗前總純質淨│
│ │ │ 重約158.62公克。 │
│ │ │㈡、白色晶體1 包，檢出第二級毒品甲基│
│ │ │ 安非他命成分（驗前毛重9.11公克〈│
│ │ │ 包裝重0.85公克〉，驗前淨重8.26公│
│ │ │ 克，取0.16公克鑑定用罄，驗餘淨重│
│ │ │ 8.10公克），純度約63% ，驗前純質│
│ │ │ 淨重約5.20公克。 │
│ │ │㈢、有內政部警政署刑事警察局鑑定書在│
│ │ │ 卷可稽（見108 年度毒偵字第1864號│
│ │ │ 卷，第162 頁）。 │
└──┴───────────┴──────────────────┘
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