臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,108,審訴,48,20190313,1

臺灣桃園地方法院刑事判決 108年度審訴字第48號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 劉建鴻


上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（107 年度毒偵字第6129號），被告於本院準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定改由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：

主 文

劉建鴻施用第一級毒品，處有期徒刑捌月。

事實及理由

一、犯罪事實：劉建鴻基於施用第一級毒品之犯意，於民國107年8 月28日上午6 時30分許，在桃園市○○區○○街00○0號5 樓住處，以注射方式施用第一級毒品海洛因1 次。

二、證據名稱：㈠被告劉建鴻於檢察事務官詢問、本院準備程序及審理時之自白。

㈡臺灣桃園地方檢察署施用毒品犯採尿報到編號表、施用毒品犯尿液檢體監管紀錄表、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告。

三、論罪科刑：㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。

其施用前持有毒品之低度行為，應為施用毒品之高度行為吸收，不另論罪。

㈡本院認不以累犯加重之理由：1.按刑法第47條規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其要件。

良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果。

職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。

而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院104 年度第6 次刑事庭會議決議參照）。

換言之，倘數罪併罰之案件，依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑前，其中並無任何一罪之刑已執行完畢，則須待該所定應執行之刑執行完畢，始能認為該數罪併罰案件之刑已執行完畢。

2.被告①於99年間因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經本院以99年度訴字第645 號判決處有期徒刑3 年6 月，併科新臺幣6 萬元罰金，上訴後，經臺灣高等法院以100 年度上訴字第901 號判決駁回上訴確定（有期徒刑執行期間為100 年 6月9 日至103 年12月8 日）；

②於同年間因施用毒品等案件，經本院以100 年度審訴字第468 號判決分別處有期徒刑 6月、3 月，應執行有期徒刑8 月確定；

③於同年間因施用毒品等案件，經本院以100 年度審訴字第443 號判決分別處有期徒刑6 月、2 月，應執行有期徒刑7 月確定；

④於同年間因竊盜案件，經臺灣新竹地方法院以100 年度審易字第235號判決處有期徒刑8 月確定；

⑤於100 年間因施用毒品等案件，經本院以100 年度審訴字第1153號判決分別處有期徒刑7 月、3 月，應執行有期徒刑9 月確定；

⑥於同年間因竊盜案件，經本院以100 年度審易字第1853號判決分別處有期徒刑7 月（共6 罪），應執行有期徒刑3 年確定；

⑦於同年間因竊盜、贓物等案件，經臺灣新竹地方法院以100 年度審易字第883 號判決分別處有期徒刑9 月、4 月，應執行有期徒刑11月確定；

⑧於同年間因施用毒品等案件，經本院以100年度審訴字第2035號判決分別處有期徒刑7 月、4 月，應執行有期徒刑9 月確定。

①至⑦案於101 年2 月8 日經本院以101 年度聲字第512 號裁定定應執行有期徒刑8 年確定（下稱應執行刑A ，徒刑執行期間為100 年6 月9 日至108 年6月8 日），與⑧案（徒刑執行期間為108 年6 月9 日至109年3 月8 日）接續執行，嗣於105 年7 月12日假釋付保護管束，假釋期滿日期為108 年12月27日等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，揆諸上揭說明，因本院於被告①案執行完畢前，已就①至⑦案另定應執行刑A ，是須至應執行刑A 執行完畢，①至⑦案之刑始能認已執行完畢。

惟因被告於應執行A 及⑧案之假釋期間，故意再犯本案施用毒品犯行，揆諸前揭說明，被告應不構成累犯，公訴意旨就此部分，容有誤會。

㈢爰審酌被告前已因施用毒品案件經法院判處罪刑確定，竟未能自新，仍再施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第一級毒品，戕害自身健康，漠視法令禁制，所為非是，再衡以被告犯後坦承犯行，並斟酌被告之犯罪動機、情節及所生危害暨其生活及經濟狀況、素行、年紀及智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。

四、應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條第1項，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段，判決如主文。

五、如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。

其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

本案經檢察官陳嘉義到庭執行職務。

中 華 民 國 108 年 3 月 13 日
刑事審查庭 法 官 馮浩庭
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡竺君
中 華 民 國 108 年 3 月 14 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。