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臺灣桃園地方法院刑事判決 109年度審易字第373號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 余聲炑
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字第32936 號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，裁定以簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
余聲炑犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有期徒刑柒月；
又犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有期徒刑柒月。
應執行有期徒刑玖月。
扣案如附表一所示之物，均沒收。
未扣案如附表二所示之犯罪所得，均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、余聲炑前因①施用毒品案件，經本院以100 年度審易字第104 號判處有期徒刑8 月，上訴後，經臺灣高等法院以100 年度上易字第1179號駁回上訴確定；
②施用毒品案件，經本院以100 年度審易字第1347號判處有期徒刑8 月確定；
③竊盜案件，經本院以101 年度易字第31號判處有期徒刑8 月確定；
④贓物案件，經本院以101 年度審易字第683 號判處有期徒刑6 月確定；
⑤收受贓物案件，經本院以101 年度易字第499 號分別判處有期徒刑6 月（共3 罪）、3 月減為有期徒刑1 月15日，應執行有期徒刑1 年4 月確定；
⑥竊盜案件，經本院以100 年度易字第1106號判處有期徒刑7 月確定；
⑦施用毒品案件，經本院以100 年度壢簡字第2112號判處有期徒刑6 月確定；
⑧竊盜案件，經本院以100 年度壢簡字第2567號判處有期徒刑6 月確定；
⑨施用毒品案件，經本院以100 年度審易字第2478號判處有期徒刑9 月確定；
上開①至④罪刑及⑤（就有期徒刑1 月又15日、6 月、6 月部分）、⑥至⑨罪刑及⑤（就有期徒刑6 月部分），分別經本院以101年度聲字第4193號裁定應執行有期徒刑2 年11月、2 年4 月確定，入監經接續執行後，已於104 年12月17日縮短刑期假釋出監，所餘刑期交付保護管束，嗣假釋經撤銷，尚餘殘刑8 月又22日，復入監執行，已於106 年6 月6 日期滿執行完畢（於本案構成累犯，最高法院104 年度第7 次刑事庭會議決議參照）。
詎其仍不知悔改，意圖為自己不法之所有，分別基於竊盜之犯意，分別為下列犯行：㈠於108 年9 月12日中午12時53分許，在桃園市○○區○○路○段000 巷0 號沈添宗所有之房屋，趁該屋待售尚未有人居住之際，開啟未上鎖之鐵門，進入屋內，持其所有客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性可供為兇器使用之如附表一所示之鐵鉗1 支等物，竊取如附表二所示之物，得手後旋即離去。
㈡於108 年9 月14日上午9 時59分許，在上址，持其所有客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性可供為兇器使用之如附表一所示之鐵鉗1 支等物，從外圍無圍牆之處，進入該房屋之庭院，在庭院洗手臺下，竊取如附表三所示之物，得手後將之藏於其隨身之背包欲離去之際，為沈添宗發覺有異，於慌忙奔逃途中，不慎將背包遺留在地，旋即騎乘機車離去。
嗣經沈添宗報警，警據報到場，扣得如附表一、四所示之物，並調閱監視器畫面而查悉上情。
二、證據名稱：㈠被告余聲炑於警詢、偵訊及本院審理時之自白。
㈡告訴人沈添宗於警詢時之證述。
㈢桃園市政府警察局楊梅分局上湖派出所扣押筆錄暨扣押物品目錄表、交付認領保管單、現場照片、贓證物照片、監視器翻拍照片、內政部警政署刑事警察局108 年10月14日刑生字第0000000000號鑑定書。
三、論罪科刑：㈠就事實欄一、㈠所示部分：按所謂「住宅」，乃供人居住之宅第，故侵入住宅竊盜罪之「住宅」，固不必行竊時有人在內，但須已有人實際遷入居住為條件，僅將傢俱物品存放其內，定期整理清掃，尚難認係實際遷入居住（最高法院76年度台上字第3757號判決意旨可參）。
另按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79年臺上字第5253號判例要旨參照）。
經查，告訴人沈添宗於警詢時證稱：該屋是伊買下來之後要整理販賣等語（見偵卷第33頁），再佐以現場照片（見偵卷第47頁）觀之，該屋大門掛有出租（售）字樣，堪認上開房屋於被告侵入時屬無人實際居住，自非刑法第321條第1項第1款所稱之住宅或有人居住之建築物，附此敘明。
另被告持以遂行本案竊盜犯行所用如附表一所示之鐵鉗，係金屬製品，既足以剪斷電線，顯係質地堅硬、銳利，自可以此擊、刺，而加害人之生命、身體，客觀上即具危險性，當屬兇器無疑。
是核被告所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。
公訴意旨認被告上開犯行亦該當刑法第321條第1項第1款之加重條件，容有誤會，然其基本社會事實相同，且僅屬加重條件之減縮，本院仍得予以審理，尚不生變更起訴法條之問題，附此敘明。
㈡就事實欄一、㈡所示部分：按刑法第321條第1項第1款所謂住宅，乃指人類日常居住之場所而言（最高法院76年台上字第2972號判例意旨參照）；
另刑法第321條第1項第1款所謂建築物，係指住宅以外上有屋面周有門壁，足蔽風雨，供人出入，且定著於土地之工作物者而言，其附連圍繞之土地，不包括在內（最高法院50年度台上字第532 號判例意旨參照）。
查本案遭竊之水龍頭原置於庭院的活動水槽上，業經告訴人沈添宗於警詢時陳明在卷（見偵卷第35頁），而依現場及監視器翻拍照片（見偵卷第47至57頁）所示，該庭院為一開放空間，未設有雨遮及門壁，足見該庭院顯非刑法第321條第1項第1款所稱之住宅或建築物。
是核被告所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。
公訴意旨認被告上開犯行該當刑法第321條第1項第1款之加重條件，容有誤會，然其基本社會事實相同，且僅屬加重條件之變更，本院仍得予以審理，尚不生變更起訴法條之問題，附此敘明。
㈢被告有事實欄一所示科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考，其受徒刑之執行完畢，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之2 罪，均為累犯，且係一再犯同罪質之罪，足見其惡性及對刑罰反應力薄弱，俱應依刑法第47條第1項規定，各加重其最低本刑（司法院大法官會議釋字第775 號解釋意旨參照）。
㈣被告所犯上開2 罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當手段獲取財物，竟恣意竊取他人財物，甚且分別以攜帶兇器侵入住宅及攜帶兇器之方式犯之，蔑視他人財產權，對於他人之人身安全造成威脅，影響社會治安，所為殊無可取。
惟念被告於犯後坦承犯行，並衡其犯罪之動機、目的、手段、素行等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑。
四、沒收部分：㈠扣案如附表一所示之物，為被告所有供本案犯罪所用，業據被告供明在卷（見偵卷第13頁、第151 頁），爰依刑法第38條第2項前段規定，宣告沒收。
㈡被告所竊如附表二所示之犯罪所得，尚未實際合法發還被害人，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢被告所竊如附表三所示之物，業經告訴人沈添宗領回，有交付認領保管單在卷可稽（見偵卷第45頁），是依刑法第38條之1第5項規定，不予宣告沒收。
㈣至其餘未扣案物，經核均與本案無關，爰不予宣告沒收，末此敘明。
五、應適用之法條：刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條第1項，刑法第321條第1項第3款、第47條第1項、第51條第5款、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項、第5項，刑法施行法第1條之1第1項。
六、如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
本案經檢察官劉仲慧到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 5 月 4 日
刑事審查庭 法 官 呂曾達
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 楊淨雲
中 華 民 國 109 年 5 月 5 日
附錄本案論罪科刑依據之法條：
中華民國刑法第321條
犯前條第1項、第2項之罪而有下列情形之一者，處6 月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。
二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。
三、攜帶兇器而犯之。
四、結夥3 人以上而犯之。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。
前項之未遂犯罰之。
附表一：
┌────────────────────────────────┐
│扣案之犯罪工具 │
├──┬────────────────┬────────────┤
│編號│扣押物品 │備註 │
├──┼────────────────┼────────────┤
│ 1 │犯罪工具1 批（含鐵鉗1 支等物） │被告所有，供本案犯罪所用│
│ │ │（參偵卷第41頁扣押物品目│
│ │ │錄表所示） │
└──┴────────────────┴────────────┘
附表二：
┌──────────────────────────────────┐
│未扣案之犯罪所得（未實際合法發還被害人者） │
├──┬─────────────────┬─────────────┤
│編號│犯罪所得 │備註 │
├──┼─────────────────┼─────────────┤
│ 1 │電線數條 │未實際合法發還被害人沈添宗│
└──┴─────────────────┴─────────────┘
附表三：
┌──────────────────────────────────┐
│犯罪所得（已實際合法發還被害人者） │
├──┬─────────────────┬─────────────┤
│編號│犯罪所得 │備註 │
├──┼─────────────────┼─────────────┤
│ 1 │水龍頭1 個 │已實際合法發還被害人沈添宗│
└──┴─────────────────┴─────────────┘
附表四：
┌──────────────────────────────┐
│不予沒收之物 │
├──┬───────────────┬───────────┤
│編號│扣押物品 │備註 │
├──┼───────────────┼───────────┤
│ 1 │玻璃球1 個 │ │
│ ├───────────────┤ │
│ │背包1 個 │ │
└──┴───────────────┴───────────┘
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