臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,113,審易,652,20240726,1

臺灣桃園地方法院刑事判決
113年度審易字第652號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 黃鑑軍


上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（112年度毒偵字第6025號），本院判決如下：

主 文

黃鑑軍施用第一級毒品，處有期徒刑捌月，扣案如附表編號6所示之物沒收銷燬之；

又施用第二級毒品，處有期徒刑肆月，如易科罰金以新台幣壹仟元折算壹日，扣案如附表編號1至5所示之物均沒收銷燬之、扣案如附表編號7所示之物沒收。

事 實

一、黃鑑軍前於111年間因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國111年7月12日釋放出所，並經臺灣新竹地方檢察官以111年度毒偵字第409號為不起訴處分確定。

又因於103年間施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪、販賣第二級毒品罪、轉讓禁藥罪，經臺灣新竹地方法院以104年度聲字第1070號裁定定應執行刑有期徒刑6年4月確定，於109年3月30日縮短刑期假釋出監，嗣假釋經撤銷後入監執行殘刑1年4月15日，於112年6月11日縮短刑期執畢出監。

詎其仍不知悔改，於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內，復基於施用第一級、第二級毒品之犯意，分別於000年00月0日下午3時許，在桃園市○○區○○街000巷000弄00號住處，先以燒烤玻璃球吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次，再以摻入香菸之方式，施用第一級毒品海洛因1次。

嗣於同日下午4時45分許，在桃園市○○區○○路0000號前遭持有檢察官開立之強制採尿許可書之警方盤查，黃鑑軍主動交付如附表所示之第一級毒品海洛因1包、第二級毒品甲基安非他命5包、吸食器1個、手機1支及電子磅秤1個，嗣採集其尿液送驗，果呈安非他命類、鴉片類陽性反應。

二、案經桃園市政府警察局楊梅分局移送臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、證據能力：

一、本件採得之尿液，係經被告同意採尿而採得，有被告自願受採尿同意書在卷可考（見毒偵卷第65頁），更況警方持有臺灣桃園地方檢察署檢察官開立之檢察官強制採尿許可書，是採得之尿液自具有證據能力。

再本件扣案物品係被告遭警盤查時主動交付，有其警詢筆錄可憑，該等物品亦具證據能力。

復按「被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據」，刑事訴訟法第159條第1項固定有明文，然「鑑定之經過及其結果，應命鑑定人以言詞或『書面』報告」，同法第206條第1項亦規定甚明，是鑑定人以書面為鑑定報告提出於法院，依刑事訴訟法第159條第1項立法理由及同法第206條第1項規定，即具有證據能力。

又法院或檢察官得囑託醫院、學校或其他相當之機關、團體為鑑定，或審查他人之鑑定，並準用第203條至第206條之1之規定，刑事訴訟法第208條第1項亦定有明文。

依此，檢察官對於偵查中之案件，認須實施鑑定者，固應就具體個案，選任鑑定人或囑託鑑定機關（團體）為之；

但對於司法警察機關調查中之案件，或有量大或急迫之情形，為因應實務之現實需求，如檢察官針對該類案件之性質（例如：查扣之毒品必須檢驗其成份、對施用毒品之犯罪嫌疑人必須檢驗其體內有無毒品代謝反應、對於查扣之槍砲彈藥必須檢驗有無殺傷力、對違反野生動物保育法案件必須鑑定是否屬於保育類動物案件等），認為當然有鑑定之必要者，經參看法務部92年5月20日法檢字第092080203號函送之法務部「因應刑事訴訟法修正工作小組」研討之刑事訴訟法修正相關議題第21則之共識結論，以及臺灣高等法院於92年8月1日舉行之刑事訴訟法新制法律問題研討會第三則法律問題研討結果之多數說（載於司法院92年8月印行「刑事訴訟法新制法律問題彙編」第15頁至第18頁），基於檢察一體原則，得由該管檢察長對於轄區內之案件，以事前概括選任鑑定人或囑託鑑定機關（團體 ）之方式，俾便轄區內之司法警察官、司法警察對於調查中之此類案件，得即時送請事前已選任之鑑定人或囑託之鑑定機關（團體）實施鑑定，該鑑定人或鑑定機關（團體）亦應視同受承辦檢察官所選任或囑託而執行鑑定業務，其等出具之書面鑑定報告應屬刑事訴訟法第206條所定之傳聞例外，當具有證據能力（參看法務部92年9月1日法檢字第09200350 83號函）。

從而，本件扣案之被告尿液、扣案物品，均經由查獲之桃園市政府警察局楊梅分局依法務部、轄區檢察長事前概括之選任，而委由台灣檢驗科技股份有限公司、臺北榮民總醫院，並出具濫用藥物尿液檢驗報告、毒品成分鑑定書，自應認均具有證據能力而得為本件之證據。

二、本判決以下所引用之非供述證據，均與本件事實具有自然關聯性，且核屬書證、物證性質，又查無事證足認有違背法定程序或經偽造、變造所取得等證據排除之情事，復經本院依刑事訴訟法第164條、第165條踐行物證、書證之調查程序，況檢察官及被告對此部分之證據能力亦均不爭執，是堪認均具有證據能力。

貳、實體部分：

一、訊據被告黃鑑軍對於上開事實均坦承不諱，且被告被查獲後所採尿液經送驗，呈安非他命、鴉片類代謝物陽性反應，有台灣檢驗科技股份有限公司112年11月14日濫用藥物檢驗報告附卷可稽，復有桃園市政府警察局楊梅分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、真實姓名與尿液、毒品編號對照表、扣案物品照片、臺灣桃園地方檢察署檢察官強制到場（強制採驗尿液）許可書、自願受採尿同意書、臺北榮民總醫院113年1月19日毒品成分鑑定書副本㈠㈡㈢在卷可佐。

綜上，本件事證明確，被告上揭犯行，已堪認定，應予依法論科。

二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪、第2項之施用第二級毒品罪。

至被告施用毒品前持有毒品之低度行為，應為施用毒品之高度行為吸收，不另論罪。

被告所犯各罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

按最高法院刑事大法庭110年度台上大字第5660號裁定意旨「被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察官主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎。」

等語。

本件起訴書已載明被告係施用毒品之累犯，而該累犯之罪名包括與被告於本件之施用第一、二級毒品罪相同之罪名，被告上開構成累犯之事實亦經本院於審理時提出該項事實命檢察官及被告表示意見在案，復有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，依司法院大法官釋字第775號解釋及最高法院刑事大法庭110年度台上大字第5660號裁定意旨為個案情節審酌後，足認被告本次施用第一、二級毒品犯行確有「刑罰反應力薄弱」之情狀，加重最低本刑對其人身自由所為限制自無過苛之侵害，是認此部分應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

爰審酌被告尿液中所含安非他命類、鴉片類代謝物之濃度均甚高（其中甲基安非他命濃度為000000ng/ml、嗎啡濃度為5950ng/ml）、被告持有毒品之數量、被告係於最近一次觀察、勒戒完畢後第二次犯施用第一級毒品罪、第二犯施用第二級毒品罪(有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽)等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就得易科罰金之宣告刑諭知易科罰金之折算標準。

另參酌最高法院最近一致見解，就數罪併罰之案件，如能俟被告所犯數罪全部確定後，於執行時，始由犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察署檢察官，聲請法院裁定之，無庸於每一個案判決時定其應執行刑，依此所為之定刑，不但能保障被告之聽審權，符合正當法律程序，更可提升刑罰之可預測性，減少不必要之重複裁判，避免違反一事不再理原則情事之發生，依卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表，被告於本案前另犯施用第一級、第二級毒品罪，從而，本案所處之刑，均不予定其應執行之刑，併此說明。

末以，扣案如附表編號1至6所示之物，屬本案扣獲之毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，在各罪項下宣告沒收銷燬之，又因以現今所採行之鑑驗方式，包裝袋仍會殘留微量毒品而無法將之完全析離，應概認屬毒品之部分，一併予以沒收銷燬。

至採樣化驗部分，既已驗畢用罄而滅失，自無庸再予宣告沒收銷燬。

扣案如附表編號7之玻璃安非他命吸食器1個，係被告所有，供其施用第二級毒品之用，該物品未鑑定其中是否有毒品殘留，應依刑法第38條第2項前段之規定，在該犯罪項下宣告沒收。

至其餘扣案如附表編號8、9之物，顯與本案無關，不得於本件宣告沒收，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官郭印山到庭執行職務

中 華 民 國 113 年 7 月 26 日
刑事審查庭法 官 曾雨明
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 翁珮華
中 華 民 國 113 年 7 月 29 日

附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。

附表：
編號 物品名稱 數量 檢出成分及用途 鑑驗報告 1 白色或透明晶體（C0000000-0） 1包(毛重1.0845公克，淨重0.9007公克，取樣0.0021公克，驗餘量0.8986公克）。
檢出第二級毒品甲基安非他命成分 臺北榮民總醫院113年1月19日毒品成分鑑定書副本㈠ 2 白色或透明晶體（C0000000-0） 1包(毛重1.0032公克，淨重0.8103公克，取樣0.0011公克，驗餘量0.8092公克）。
3 白色或透明晶體（C0000000-0） 1包(毛重1.1477公克，淨重0.9684公克，取樣0.0022公克，驗餘量0.9662公克）。
4 白色或透明晶體（C0000000-0） 1包(毛重0.4556公克，淨重0.1532公克，取樣0.0015公克，驗餘量0.1517公克）。
臺北榮民總醫院113年1月19日毒品成分鑑定書副本㈡ 5 白色或透明晶體（C0000000-0） 1包(毛重1.1346公克，淨重0.9657公克，取樣0.0015公克，驗餘量0.9642公克）。
6 白色粉末（C0000000-0） 1包(毛重0.5683公克，淨重0.3963公克，取樣0.0011公克，驗餘量0.3952公克）。
檢出第一級毒品海洛因成分 臺北榮民總醫院113年1月19日毒品成分鑑定書副本㈢ 7 玻璃安非他命吸食器 1個 被告所有，供其施用本案第二級毒品之用 未經鑑驗 8 手機 1支（Redmi灰色） 與本案無關，均不予宣告沒收 9 電子磅秤 1個