臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,97,聲,2919,20090108,1

臺灣桃園地方法院刑事裁定 97年度聲字第2919號
聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 甲○○
1號5樓
上列聲請人因受刑人甲○○因犯強盜等案件，先後判決確定如附表所載，聲請定其應執行刑（96年度執聲字第818 號），本院裁定如下：

主 文

甲○○所犯如附表編號1 、2 所示之罪，依法視為已減刑如附表所載，並與附表編號3 所示不應減刑之罪所處之刑，應執行有期徒刑柒年貳月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因強盜等案件，經附表所示法院判處如附表所示之刑，並定應執行刑有期徒刑10月確定在案。

嗣受刑人於95年12月5 日假釋出監，於97年12月25日假釋期滿執行完畢。

茲因受刑人於中華民國96年罪犯減刑條例（下稱減刑條例）96年7 月16日施行前仍在假釋中，則依該條例第2條第2項規定，其如附表所示之罪所處之刑，因符合減刑條例第2條第1項第3款之規定，視為已依該條例減刑，而處如附表所示視為減刑後之刑，惟如附表所示之罪仍有定應執行刑之必要，爰依法聲請定其應執行刑等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，同法第53條定有明文。

刑法第2條第1項所規定，關於新舊法比較適用，係指被告行為後法律有變更，而其所涉犯之案件，法院尚未為裁判者而言，如法院已裁判確定，即無其適用，此觀該法條規定自明。

因此，數罪併罰，有2裁判以上，而依刑法第51條之規定定其應執行刑時，除裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者外，如各罪於法律變更前均已判決確定，而於法律變更後始合併定執行刑時，即應依原確定裁判時所適用之法律定其應執行刑（96年度臺非字第102 號判決意旨參照）。

查本件如附表所示3 罪，既均於95年7 月1 日刑法修正施行前確定，而於法律變更後始合併定執行刑，依上開說明，即應逕依原確定裁判時即修正前刑法第51條規定定其應執行刑。

又附表編號3 所示之罪，其確定日期為91年1 月29日，且附表編號1 、2 所示之罪，其犯罪日期復在91年1 月29日以前，符合數罪併罰之規定，自應合併定其應執行之刑，先予敘明。

三、次按減刑條例第2條第2項規定，假釋中之人犯，於該條例施行之日起，視為已依第1項規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑。

而法律詞語所謂之「視為」者，乃將具有類似性質，而實質不同之法律事實，基於公益之需要，以法律「擬制」方式強行規定，賦予相同法律效果之立法。

故凡合於「視為」應具之要件事實者，即應適用其所擬制規定之法律效果。

是依上開規定，「視為」減刑之案件，於檢察官依減刑標準換算其減得之刑期後，即脫離該減刑條例之規範，使原宣告刑已變更為新之宣告刑。

如原宣告刑已定其執行刑者，因據以定其應執行刑之宣告刑已經變更，自應聲請另定其應執行之刑（最高法院97年度臺非字第232 號判決意旨參照）。

再按數罪併罰已定執行刑案件，如數罪均應減刑者，於減刑後另定執行刑時，宜定為原定執行刑之二分之一；

數罪有應減刑、有不應減刑者，於減刑後另定執行刑時，宜在原定執行刑之刑期以下酌定其執行刑，法院辦理96年減刑案件應行注意事項第15項亦定有明文。

準此：

㈠、本件受刑人於附表所示日期犯如附表所示之罪，經分別判處如附表所示之刑，且經定應執行刑為有期徒刑10月確定；

嗣受刑人雖於95年12月5 日縮短刑期假釋出監並交付保護管束，且於97年12月25日保護管束期滿，未經撤銷假釋，其所餘刑期視為已執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、判決書、檢察官執行指揮書、被告提示簡表、刑案資料查註紀錄表等件為證。

惟受刑人所犯如附表編號1 、2 所示之罪，犯罪時間既在96年4 月24日以前，即合於減刑條件，且其於96年7 月16日減刑條例施行時並未執行完畢，復於假釋中受有保護管束之宣告，則其原受宣告之罪刑，即符合減刑規定而視為減刑，自應就視為減刑後之刑，另定其應執行刑，俾便縮短其保護管束期間之執行，以免剝奪其視為減刑之利益。

至本件受刑人之保護管束期間雖於聲請人聲請時業已屆滿，惟若於減刑後另定執行刑，受刑人之執行期滿日則可提前，就受刑人日後若再犯罪是否該當累犯或可否諭知緩刑，仍有其法律上之實益存在，故為受刑人之利益計，仍應予准許。

㈡、次查，本件受刑人所犯如附表、1 、2 所示之2 罪，原本總計刑期為有期徒刑1 年，經本院以90年度訴字第826 號判決而定應執行刑為有期徒刑10月。

因其所減少之有期徒刑2 月，非專屬於附表1 、2 所示某一特定之罪，故上開應行注意事項始規定數罪有應減刑、有不應減刑者，於減刑後另定執行刑時，在原定執行刑之刑期以下酌定其執行刑，即符規定。

本院斟酌上開規定、各罪所量處之刑及原減少之刑度，認受刑人所犯附表編號1 、2 所示之罪，應減刑二分之一為詳如附表編號1 、2 所載，並與附表編號3 所列不應減刑之犯罪所處之刑，應執行有期徒刑7 年2 月為適當。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，修正前刑法第53條、第51條第5款，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條第1項、第11條，裁定如主文。

中 華 民 國 98 年 1 月 8 日
刑事第八庭 法 官 張瓊華
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5 日內，向本院提出抗告狀。
書記官 江惠婷
中 華 民 國 98 年 1 月 14 日