臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,100,壢簡,1212,20120103,1

臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 100年度壢簡字第1212號
聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 古惠萍
上列被告因妨害風化案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（100年度偵字第8718號），本院判決如下：

主 文

古惠萍意圖使女子與他人為性交之行為，而容留以營利，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除於犯罪事實欄文首補充更正為「古惠萍前因妨害風化案件，經本院分別以99年度壢簡字第1673號判決、99年度壢簡字第2122號判決各判處有期徒刑2 月、2 月確定，嗣經本院以100 年度聲字第405 號裁定定應執行有期徒刑3 月確定，於100 年5 月10日易科罰金執行完畢（於本案不構成累犯）」；

同欄第3 至4 行之「基於意圖使女子與他人為性交行為而媒介以營利之犯意」，補充更正為「基於意圖使女子與他人為性交行為而媒介、容留以營利之犯意」；

同欄第4 行刪除「晚間」；

同欄第7 行刪除「至2,000 元不等」外，其餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書所載（如附件）。

二、按刑法第231條第1項所謂容留，係指供給性交之場所而言，至於媒介，係指在兩方間介紹為性交之行為。

被告於陳錦宗前來消費時，介紹廖安祺與陳綿宗從事性交行為，係屬媒介之行為；

其提供所承租場所內包廂作為廖安祺與陳綿宗進行性交行為之場所，屬容留之行為。

次按容留，係提供女子與人為猥褻、性交易場所之行為而言，倘並有引誘、媒介行為，仍不失為容留行為之性質，因而引誘、媒介、容留之犯行性質上為吸收犯，在法律上評價為實質上一罪，是被告意圖營利引誘、媒介之低度行為，應為意圖營利容留之高度行為所吸收，不另論罪（94年度台上字第6002號判決意旨亦同此見解）。

核被告所為，係犯刑法第231條第1項前段之意圖使女子與他人為性交之行為，而容留以營利罪。

其意圖使女子與他人為性交之行為，雖先後有媒介、容留以營利之行為，惟各該行為間有時間先後之階段關係，其媒介之前階段行為應為容留之後階段行為所吸收，不另論罪。

聲請人認本件被告係犯刑法第231條第1項之意圖使女子與他人為性交行為而媒介以營利罪部分，容有誤會，附此敘明。

又按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，方為累犯，此觀刑法第47條第1項之規定甚明。

又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；

數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，同法第50條、第51條第5款亦分別定有明文。

故刑法第47條第1項所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑執行完畢而言。

如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定，定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分，予以折抵扣除，不能謂先前確定之罪，已經執行完畢（最高法院99年度台非字第285 號判決意旨亦同此見解）。

查被告固曾於99年間，因妨害風化案件，經本院以99年度壢簡字第1673號判處有期徒刑2 月，嗣於99年9 月20日確定，且於99年12月20日易科罰金執行完畢（下稱第1 罪）。

惟被告另因妨害風化案件，經本院以99年度簡字第2122號判處有期徒刑2 月，嗣於99年11月1 日確定，上開2 罪再由本院以100 年度聲字第405號裁定定其應執行之刑為有期徒刑3 月確定，至100 年5 月10日始執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可參。

是以併合處罰之2 罪中，第1 罪雖已於本案犯罪時點（即100 年3 月6 日）前形式上予以執行，惟應執行刑遲至本案犯罪時點後始執行完畢，揆諸前揭說明，自不能謂第1罪已於本案犯罪時點前執行完畢，聲請簡易判決處刑意旨認第1 罪已執行完畢而使本件構成累犯，容有誤會，併此敘明。

爰審酌被告為圖營利，竟媒介、容留成年女子為性交行為，破壞善良風俗，敗壞社會風氣，所為誠屬不該，且考量被告前已因妨害風化犯行經法院判處徒刑確定，竟又重為相同犯行，及斟酌其犯罪情節、手段、動機等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

至扣案之已拆封保險套1 個，尚乏明確事證足認屬被告所有，供其本案犯罪所用或所得之物，爰不宣告沒收，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449條第1項、第3項、第454條第2項，刑法第231條第1項前段、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項、第2項但書，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。

中 華 民 國 101 年 1 月 3 日
刑事第二庭 法 官 吳芙蓉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 吳采蓉
中 華 民 國 101 年 1 月 13 日
附錄：本案論罪科刑法條全文：
刑法第231條第1項規定：
意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處五年以下有期徒刑，得併科十萬元以下罰金。
以詐術犯之者，亦同。