臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,104,聲,3602,20150831,1

臺灣桃園地方法院刑事裁定 104年度聲字第3602號
聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 劉正偉
上列聲請人因聲請沒收案件（104 年度聲沒字第671號），本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：被告劉正偉前因施用第二級毒品MDMA案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施用傾向而釋放，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以103 年度毒偵字第261 號為不起訴處分確定。

惟被告於上開案件中為警查扣如附表所示之物，經送鑑驗，驗出毒品愷他命之成分，此有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物鑑驗報告在卷可佐，而愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三級毒品，屬違禁物，爰依毒品危害防制條例第18條第1項及刑法第38條第1項第1款、第2項、第40條第2項之規定宣告沒收銷燬之等語。

二、按毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，毒品危害防制條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。

至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰（民國98年5 月20日修正公布毒品危害防制條例，則將持有第三級毒品純質淨重達20公克以上者，亦列入刑罰之範圍）；

然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1第1項明定無正當理由，不得擅自持有，98年5 月20日修正公布，同年11月20日施行之毒品危害防制條例第11條之1第2項則規定：無正當理由持有或施用第三級或第四級毒品者，處新臺幣1 萬元以上5 萬元以下罰鍰，並應限期令其接受4 小時以上8 小時以下之毒品危害講習。

又按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定「查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之」，徵之同條第1項前段係規定「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之」，而對查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，則規定為「沒入銷燬之」，足見無正當理由而擅自持有第三、四級毒品經查獲者，該查獲之第三、四級毒品應依行政程序處分「沒入銷燬」，而非依司法程序宣告「沒收銷燬」。

易言之，依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

另持有第三、四級毒品，須已構成犯罪，始依刑法第38條第1項第1款違禁物之規定，宣告沒收，如行為人之行為尚未構成犯罪，則該毒品即非屬不受法律保護之違禁物，自無從宣告沒收（最高法院95年度台上字第911 號、98年度台上字第6117號判決意旨、最高法院100 年度第3 次刑事庭會議決議意旨參照）。

三、查聲請人聲請沒收扣案如附表所示之毒品，經送台灣檢驗科技股份有限公司鑑驗，僅含第三級毒品愷他命之成分，此有扣押物品清單、台灣檢驗科技股份有限公司於103 年1 月22日出具之濫用藥物檢驗報告（報告編號分別為UL/2014/00000000、UL/2014/00000000、UL/2014/00000000，見臺灣桃園地方法院檢察署103 年度毒偵字第261 號卷第57頁、第46頁至第48頁，下稱偵查卷）附卷足憑。

又被告坦承扣案如附表所示之毒品愷他命係供自己施用一情（見偵查卷第7 頁），且遍觀全卷，並無積極證據證明與本件被告前開施用第二級毒品犯行有何關聯，亦無證據證明係供被告販賣、轉讓第三級毒品愷他命之用，是扣案如附表所示之毒品愷他命既非供販賣、轉讓之用，且純質淨重未達法定處罰標準，則單純持有扣案如附表所示之愷他命，本不構成犯罪，亦非屬違禁物，僅能由行政機關依毒品危害防制條例第18條第1項中段之行政罰規定，沒入銷燬。

聲請人逕認扣案如附表所示之毒品愷他命係違禁物，聲請宣告沒收，於法容有未合，礙難准許，應予駁回。

四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
刑事第六庭 法 官 涂光慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀。
書記官 邱汾芸
中 華 民 國 104 年 9 月 3 日
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│編號│  名      稱  │     重      量     │   備     註          │
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│ 1  │毒品愷他命3包 │①毛重6.64公克，取樣│台灣檢驗科技股份有限公│
│    │              │  0.0028公克以鑑驗甲│司103 年1 月22日報告編│
│    │              │  基安非他命、愷他命│號UL/2014/00000000、UL│
│    │              │  ，復取樣0.0053公克│/2014/00000000、UL/201│
│    │              │  以鑑驗MDMA，鑑驗結│4/00000000號濫用藥物檢│
│    │              │  果僅含有愷他命成分│驗報告                │
│    │              │  。                │                      │
│    │              │                    ├───────────┤
│    │              │②毛重0.74公克，取樣│                      │
│    │              │  0.0028公克以鑑驗甲│台灣檢驗科技股份有限公│
│    │              │  基安非他命、愷他命│司103 年3 月10日報告編│
│    │              │  ，復取樣0.0039公克│號UL/2014/00000000、UL│
│    │              │  以鑑驗MDMA，鑑驗結│/2014/00000000、UL/201│
│    │              │  果僅含有愷他命成分│4/00000000號濫用藥物檢│
│    │              │  。                │驗報告                │
│    │              │                    │                      │
│    │              │③毛重4 公克，取樣0.│                      │
│    │              │  0027公克以鑑驗甲基│                      │
│    │              │  安非他命、愷他命，│                      │
│    │              │  復取樣0.0057公克以│                      │
│    │              │  鑑驗MDMA，鑑驗結果│                      │
│    │              │  僅含有愷他命成分。│                      │
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