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臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 108年度壢簡字第2263號
聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 PHAN THI VAN（越南籍，中文姓名：潘氏雲）
選任辯護人 彭以樂律師
魏釷沛律師
上列被告因妨害風化案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（108年度偵字第28262號）本院判決如下：
主 文
甲○ ○ ○○意圖使女子與他人為猥褻之行為，而容留以營利，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、甲○ ○ ○○為址設桃園市○○區○○路00○0 號「海越生活館」之現場負責人。
甲○ ○ ○○竟基於意圖使18歲以上女子與他人為猥褻行為，而媒介、容留以營利之犯意，於民國108 年10月2 日為警查獲前約1 個星期前僱用成年女子文艷芳為按摩小姐，約明由文艷芳與不特定男客從事俗稱半套性交易（以手套弄男客生殖器至射精）之猥褻行為，以60分鐘為一單位向男客收取新臺幣（下同）1,000 元之費用，店家從中抽取5 成，餘由文艷芳分得，甲○ ○ ○○即俟不特定之男客至上址店內消費時，容留並媒介文艷芳與不特定男客在上址店內從事猥褻行為以營利。
嗣於108 年10月2 日下午4 時許，警員乙○○喬裝男客至上址店內佯裝消費，由甲○ ○ ○○接待並引領至該店2 樓6 號包廂，並先行收取按摩60分鐘之對價1,000 元，經乙○○給付1,000 元後，媒介文艷芳在該包廂內為乙○○按摩，自乙○○之背面按摩至身體正面時，文艷芳即欲主動脫下乙○○所身著之褲子惟為乙○○所制止後，文艷芳遂又主動以手隔著內褲撫摸、套弄乙○○之生殖器，乙○○見時機成熟，遂表明警員身分而查獲。
案經桃園市政府警察局中壢分局報告臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查後聲請以簡易判決處刑。
二、訊據被告甲○ ○ ○○固不否認有於上揭時、地，接待、引領證人即喬裝男客之警員乙○○（下稱乙○○）至前開包廂，且媒介文艷芳為乙○○按摩之事實，惟矢口否認有何妨害風化犯行，辯稱：我只是幫忙帶客人上去，我沒有在「海越生活館」工作，也沒有在「海越生活館」領薪水，我也沒有媒介、容留文艷芳幫乙○○做半套性交易云云。
辯護人則以：被告並非「海越生活館」之登記負責人；
文艷芳所指之應徵文艷芳之人是否即為被告，亦有疑義；
文艷芳對喬裝警員所為是否即屬猥褻行為，且被告是否事前知情，均有疑義；
另桃園市警察局中壢分局於108 年下半年偵辦多件妨害風化案件，惟有本案被告被起訴，故足認本案證據不足以佐證被告確有為本案犯行；
再者，警員密錄器蒐證錄音中僅有喬裝警員一直向被告與文艷芳確認有無打手槍，被告並未明確承認或否認，足認喬裝男客之警員已屬「陷害教唆」，故該次密錄器錄音譯文與衍生證據均應無證據能力；
至證人乙○○於本院調查中所證述之內容不足採信，本案蒐證內容亦無足證明文艷芳確實有碰觸證人乙○○之生殖器，並否認文艷芳有於按摩過程中試圖脫下乙○○之褲子；
且文艷芳亦僅是被動應付奧客即乙○○，文艷芳並無有意要為乙○○為打手槍服務云云為被告辯護；
然：㈠按學理上所稱之「陷害教唆」，屬於「誘捕偵查」型態之一，而「誘捕偵查」，依美、日實務運作，區分為二種偵查類型，一為「創造犯意型之誘捕偵查」，一為「提供機會型之誘捕偵查」。
前者，係指行為人原無犯罪之意思，純因具有司法警察權者之設計誘陷，以唆使其萌生犯意，待其形式上符合著手於犯罪行為之實行時，再予逮捕者而言，實務上稱之為「陷害教唆」；
後者，係指行為人原已犯罪或具有犯罪之意思，具有司法警察權之偵查人員於獲悉後為取得證據，僅係提供機會，以設計引誘之方式，佯與之為對合行為，使其暴露犯罪事證，待其著手於犯罪行為之實行時，予以逮捕、偵辦者而言，實務上稱此為「釣魚偵查」。
關於「創造犯意型之誘捕偵查」所得證據資料，係司法警察以引誘或教唆犯罪之不正當手段，使原無犯罪故意之人因而萌生犯意而實行犯罪行為，進而蒐集其犯罪之證據而予以逮捕偵辦。
縱其目的在於查緝犯罪，但其手段顯然違反憲法對於基本人權之保障，且已逾越偵查犯罪之必要程度，對於公共利益之維護並無意義，其因此等違反法定程序所取得之證據資料，應不具證據能力；
而關於「提供機會型之誘捕偵查」型態之「釣魚偵查」，因屬偵查犯罪技巧之範疇，並未違反憲法對於基本人權之保障，且於公共利益之維護有其必要性，故依「釣魚」方式所蒐集之證據資料，非無證據能力（最高法院97年度台上字第5667號刑事判決意旨參照）。
本件雖係警員乙○○喬裝為男客至「海越生活館」消費而查獲，然有關被告媒介成年女子文艷芳撫摸乙○○之生殖器，且文艷芳確有試圖脫下乙○○所身著之褲子等情，除經證人即查獲警員乙○○結證在卷外（本院卷第153 頁），亦據證人文艷芳於警詢中證稱：喬裝男客的警員有跟我說，不要脫褲子啦，我就按大腿兩邊，後來我才按到他（即乙○○）的生殖器，隔著他（即乙○○）的內褲按摩的，時間大概約10分鐘等語在卷（偵卷第31頁）；
且就被告告知證人乙○○「海越生活館」之收費與服務內容過程，被告係主動告知證人乙○○：「我們這邊兩小時的話是純按摩1,200 元，如果要按1 小時就是1,000 元小姐幫你服務」等語；
並經證人乙○○詢問被告前開所稱1,000 元之服務內容為何時，被告則回答證人乙○○：「有幫你服務，就是1 小時」等語，再經證人乙○○以「就是包含打手槍嗎？」等語向被告詢問何謂被告所稱之「服務」內容時，被告則立即回覆證人乙○○：「對對對對」等節，有本院如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄在卷可按（本院卷第149 頁），自被告主動告知證人乙○○「海越生活館」服務與收費方式，係依照「純按摩」或「小姐幫你服務」，而有區分不同的收費方式等情觀之，足認證人乙○○所為顯非「創造犯意型之誘捕偵查」，亦未以引誘或教唆犯罪之不正當手段取得本案證據，僅係提供原有營利意圖妨害風化犯意之被告犯案機會，所採偵查手段並無違法，無從以此排除相關證據之證據能力，是辯護人徒以證人乙○○向被告詢問被告先前所主動提及之「服務」內容為何等節，即遽認喬裝男客之警員乙○○本案所為之偵查作為已屬「誘捕偵查」，所取得之證據與衍生證據應無證據能力云云，顯非可採。
㈡經查，被告確有於上開時間、地點，接待、引領乙○○進入前開包廂，並向乙○○收取1,000 元後，媒介、容留文艷芳為乙○○按摩之事實，為被告於警詢、偵訊與本院調查中均不否認（偵卷第18至19頁、第88頁；
本院卷第43頁、第104頁），核與證人文艷芳於警詢與本院調查中之證述內容、證人乙○○於本院調查中之結證內容均相符（偵卷第29至34頁；
本院卷第102 至103 頁、第153 頁），此部分之事實，首堪認定。
㈢又證人即喬裝男客之警員乙○○於本院調查中結證略以：我當時喬裝男客進入該店，由被告負責接待並引領我進入包廂。
被告當時跟我解釋服務是1 小時1,000 元，小姐會另外幫我「服務」，我有跟被告確認「服務」就是指打手槍。
文艷芳開始幫我按摩以後，一開始先按摩我的背，後來文艷芳叫我翻到正面繼續按摩，後來按摩到下半身的時候文艷芳開始往我的大腿內側按，後來文艷芳又用她的手隔著內褲抓我的生殖器，文艷芳用手觸碰我的生殖器的時間大約10分鐘，，所以我當時才會跟文艷芳說「這樣碰我的雞雞很癢」，然後文艷芳就笑，後來按一按文艷芳就脫我褲子，但我就跟文艷芳說「先不要脫，會緊張」等語明確（本院卷第153 頁），核與如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄（本院卷第147至152 頁）大致相符，堪可採信。
至證人文艷芳雖於本院調查中與警詢之初均矢口否認有於前開時、地，於按摩乙○○下半身正面時，隔著內褲主動伸手撫摸乙○○生殖器之舉，然證人文艷芳於警詢中經警提示如附表所示之警員密錄器錄音譯文後亦改稱：他（即乙○○）有跟我說，不要脫褲子啦，我有按到他（即乙○○）的生殖器，隔著他（即乙○○）的內褲按摩的，時間大概10分鐘等語明確（偵卷第31頁）。
是證人乙○○、文艷芳於本院調查中就當時有無猥褻行為乙節，所證雖有不一，然證人文艷芳既係被告聘僱之店內服務小姐，與被告具共同利益關係，而按摩行業一旦遭警查獲店內確有從事猥褻行為，店家勢將面臨無法繼續營業之風險，連帶使服務小姐或相關店內人員生計受阻；
且參以證人文艷芳在店內從事半套性交易，係屬違反社會秩序維護法第80條第1款前段規定之行為，證人文艷芳如輕易坦言確有為證人乙○○為半套猥褻之性交易，不僅自曝其不法行為，並亦可能使己遭主管機關追究處罰，已難期待證人文艷芳就自身不法行為可於本院調查中尚未提示如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄以彈劾證人文艷芳證詞之情形下，輕易誠實陳述對己不利之證詞。
況由警員密錄器錄音中，證人乙○○明確向證人文艷芳陳稱：「你這樣摸雞雞真的很癢」、「不要直接脫褲子」等語；
證人文艷芳則接續以「看你有沒有很癢，你很緊張齁」、「你雞雞那麼小」、「（警員乙○○：喔我就很緊張啊，縮起來了。
）縮起來，那我幫你按摩齁」等語回覆乙○○乙節，有如附表所示之本院密錄器錄音勘驗筆錄在卷可查（本院卷第151 頁），足認證人文艷芳前揭於本院調查中所證未從事半套性交易乙節，除與證人文艷芳於警詢中經提示如附表所示之警員密錄器錄音譯文後始改口確有撫摸警員生殖器之證述內容不符以外，亦與本案如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄不符，且證人文艷芳既有卸免責任而避重就輕之可能，已如前述，從而，就證人文艷芳於前開時、地，為證人乙○○服務時，是否有對乙○○為猥褻行為乙節，應以證人文艷芳於警詢中自陳：我有隔著內褲按摩警員乙○○生殖器等語為可採。
且證人乙○○既經指派勤務喬裝男客前往海越生活館館查緝色情，係實施刑事訴訟程序之公務員，與被告並無夙怨，亦無誣陷被告之動機，證人乙○○並在偽證重典下具結作證，前後所證一致，所證具有相當之信憑性；
又證人文艷芳並於警詢中經警提示如附表所示之前開密錄器錄音譯文後，始改口證述案發當時確有隔著內褲按摩乙○○生殖器等節，已如前述，均得補強證人乙○○前開證述，是證人乙○○證稱證人文艷芳當時確時有隔著內褲按摩證人乙○○之生殖器一節，應為可信。
且女性撫摸男性生殖器，依社會通念，亦係挑發性慾常見之舉措，自屬猥褻行為，則證人文艷芳確有於前揭時地，嘗試欲脫下證人乙○○之褲子但為證人乙○○制止後，證人文艷芳確又有以手隔著內褲撫摸、套弄證人乙○○生殖器等猥褻行為之事實，應堪認定。
㈣而證人文艷芳係於108 年10月2 日為警查獲1 個星期餘日前至「海越生活館」應徵，且係由被告負責該次面試，被告於該次應徵時並向文艷芳說明費用係店家與文艷芳就客人所支付之費用中各分得1 半等情，為證人文艷芳於警詢中證述與本院調查中結證明確（偵卷第30至35頁；
本院卷第103 頁），又證人文艷芳於本院調查中經本院告知偽證罪之處罰後，於供前具結而為供證，並就被告確實為文艷芳該次應徵海越生活館時，負責面試文艷芳之人，以及與店家對半拆帳等節，警詢與本院調查中前後均陳述一致，果非確然有此事實，證人文艷芳當無甘冒偽證罪之刑事處罰而刻意構陷被告之理，且證人文艷芳與被告間並無仇恨或糾紛，而僅為同事關係等情，為證人文艷芳於警詢中陳述明確（偵卷第34頁），是應認證人文艷芳除於本院調查中否認確有對證人乙○○為猥褻行為乙節，因可能使證人文艷芳自曝不法行為，而難以期待證人文艷芳在未經提示如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄之情況下，即可輕易坦認其不法行為，是證人文艷芳就此部分於本院調查中之證詞應不足為採已如前述以外，證人文艷芳其餘上揭證述應為真實可信，並可執為被告論罪科刑之依據。
且文艷芳亦於警詢中證稱：「海越生活館」1 樓通往2 樓包廂的房間之間，有1 道鐵門來管制人員的進出，都是被告用遙控器來管制人員出入等語在卷（偵卷第35頁），足認「海越生活館」中進入2 樓包廂之現場人員進出管控亦係由被告所負責。
綜上所述，文艷芳本次應徵「海越生活館」時，既係由被告所負責應徵、面試，並說明分帳規則；
且被告並負責管制「海越生活館」2 樓包廂人員進出管制乙節，均堪可被告確有於「海越生活館」中負責管理現場相當程度之職務。
此外，就本案案發過程，業經證人文艷芳於警詢中證述：當時我在海越生活館1 樓後面的房間裡睡覺，是被告先接待喬裝警員進入2 樓6 號包廂以後，被告跑到1 樓房間跟我說2 樓包廂有客人，錢她（即被告）已經先收了等語在卷（偵卷第30頁）。
再細譯上開警員密錄器錄音譯文，被告於證人乙○○一進入店內即向證人乙○○表示：「不是我按，是小姐按。」
；
並向證人乙○○介紹收費方式與服務內容時，被告明確向證人乙○○陳稱：「我們這邊2 小時的話是純按摩1,200 元，如果要按1 小時就是1,000 元小姐幫你服務。
（喬裝警員：所以1,000 元有？）有幫你服務，就是1 小時。
（喬裝警員：就是包含打手槍嗎？）對對對對。」
、「有來過嗎（喬裝警員：我沒有來過），要不要喝什麼？（喬裝警員：水就好）。」
等語，有本院如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄在卷可證（本院卷第149 頁），復被告立即帶領證人乙○○上樓，並請證人文艷芳進入包廂為證人乙○○按摩等節，已如前開證人文艷芳所證述，是觀諸被告整個接待過程，被告在證人文艷芳當時亦在前開「海越生活館」內1 樓後面房間內時，並未有任何告知或提醒店內小姐即文艷芳表示外面有客人進門，而使「海越生活館」館內人員自行接待客人之言行舉止，反係自行招呼、接待證人乙○○進入2 樓包廂、說明收費方式與服務內容、詢問證人乙○○是否有來過以及是否有所需要的飲料，是由被告上開負責「海越生活館」店內小姐的面試與應徵、負責人員進出之管制以及在男客進門時積極引領及指派店內小姐前往包廂進行服務之行為，且接待過程中從未曾將男客轉由「海越生活館」館內人員自行帶領介紹之情，被告所為實非僅止於一般人幫忙幫忙店家之舉止甚明。
是被告實際上為「海越生活館」實際現場負責人，管理店內一切事務之事實，堪可認定。
㈤按刑法第231條第1項前段之罪，係以行為人主觀上有營利及使男女與他人為性交或猥褻行為之犯意，客觀上有引誘、容留或媒介行為，為其犯罪構成要件，當行為人一有「引誘、有容留或媒介以營利」行為時，犯罪即已成立，自應究明行為人媒介、容留使人為猥褻行為以圖利意思之有無。
被告以前詞置辯，則應查明其主觀上究否知悉並容留、媒介文艷芳為客人從事猥褻行為。
經查，證人文艷芳雖於警詢中否認海等情生活館內有收費1,000 元則按摩1 小時且包含打手槍之服務，然證人文艷芳就「海越生活館」內是否確有從事半套性交易一節所證之信憑性實堪置疑，已如前述，況查：⒈證人文艷芳於為證人乙○○服務時，並未另行詢問證人乙○○選擇之服務內容，即於按摩過程中主動欲褪去證人乙○○所著之褲子，並隔著內褲撫摸證人乙○○之生殖器，時間持續約10分鐘等情，則據證人文艷芳於警詢中證述、證人乙○○於本院調查中結證明確（偵卷第31頁；
本院卷第153 頁），並有如附表所示之警員密錄器勘驗筆錄在卷可佐（本院卷第148 至152 頁），且自證人文艷芳於案發當時嘗試欲褪去證人乙○○之褲子，然被證人乙○○制止等節，反而可以證明由證人文艷芳脫下證人乙○○所身著之褲子，並撫摸、套弄證人乙○○生殖器之猥褻行為等服務，原本就包含在「海越生活館」1 小時共計1,000 元之消費範圍服務之內。
⒉再者，證人文艷芳是被告親自面試所僱用等節，已據證人文艷芳於本院調查中結證明確（本院卷第103 頁）。
衡情，證人文艷芳在應徵時應會向被告詢明工作性質、服務內容，尤其證人文艷芳之所得乃依消費金額與店家以一定比例分帳，消費服務之內涵對於證人文艷芳而言當然至關重要，則證人文艷芳在包廂內，未再加詢問證人乙○○，亦未提及應額外收費之事前，即在為證人乙○○按摩時主動撫摸證人乙○○之生殖器乙節，即可以合理推認被告在應徵時已與文艷芳言明收費1,000 元按摩1 小時的工作內容中，應即包含以手套弄男客生殖器至射精之猥褻服務，證人文艷芳並得據此分得證人乙○○給付之1,000 元中之500 元，始合於常情。
⒊再者，海越生活館之包廂房間只有拉門，不得反鎖等情，業據證人文艷芳於警詢中陳述明確（偵卷第34頁），並有卷附現場照片1 張在卷可證（偵卷第71頁），顯見「海越生活館」之包廂內隱密性甚低，實處於隨時可供被告查得證人文艷芳於包廂內從事猥褻行為之狀態，徵諸半套性服務往往涉及私密行為，服務小姐或顧客多有裸露身體、互相撫摸對方之舉，甚或有嬉戲、挑逗等言談，被告對於上情難諉為不知。
是若非經被告之同意，且被告所收取之前開費用本即含有半套性服務費用在內，則被告既身為「海越生活館」之實際現場負責人，並於本案案發當時人在「海越生活館」內，已認定如前，則被告既可在包廂外走道上輕易探知店內女子是否在包廂內從事猥褻行為，足徵證人文艷芳在店內之行為，顯然在被告可得管領及監督之範圍內，苟非被告容任店內女子為猥褻行為，證人文艷芳豈有甘冒輕則違反社會秩序維護法、重則違反刑律之風險，未取得店家明示或默示同意之情況下，貿然為男客從事猥褻行為，可推知證人文艷芳前開替證人乙○○為從事半套性交易之行為，實係經被告之同意為之，堪認被告確有為本案媒介、容留證人文艷芳從事半套性服務，並依約定方式收費之情無訛。
⒋又查，「海越生活館」1 樓至2 樓包廂之樓梯設有一道鐵門來管制人員進出，必須藉由遙控器來管制人員進出2 樓包廂，都是由被告在操縱前開管制進出之遙控器等情，為證人文艷芳於警詢中陳述明確（偵卷第34頁），並有現場照片4 張在卷可證（偵卷第72至73頁），由此可知，不論客人或查緝警員，均須由現場負責人即被告之帶領與管制下，方能順利由「海越生活館」1 樓進入至前開店內2 樓之包廂，足認該鐵門有過濾客人及避免查緝之功能，且倘店內均是從事正當合法之按摩服務，並無其他違法情事，則1 樓通往2 樓包廂之門，本係供客人進出包廂而設置，豈有多此一舉刻意設立需持遙控器始得進入之2 樓包廂之理？足認「海越生活館」之店內設置，實與單純經營合法按摩店之常情有異，顯係以此方式隱瞞不法並規避警方查緝。
綜參上情，本案在毫無隱密之環境下，證人文艷芳猶能無所忌憚在包廂內與喬裝男客之證人乙○○從事半套性交易，未見被告有何防止舉措。
此外，該店設有預防警員查緝之門禁管制，已如上述，益徵證人文艷芳對證人乙○○所為猥褻之半套性交易行為確為被告允許、授意之營業收益項目，足徵被告確有藉此牟利分帳之意圖甚明。
㈥至被告之辯護人雖辯稱被告並非「海越生活館」之登記負責人，然被告確可認係屬「海越生活館」之實際現場負責人乙節，已認定如前，縱然被告並非登記負責人，然此亦無礙前開被告堪可認定為「海越生活館」實際現場負責人之事實，辯護人此部分所辯，顯為空言卸責之詞，尚難憑採。
又辯護人雖以桃園市警察局中壢分局於108 年下半年所偵辦之多件妨害風化案件多被臺灣桃園地方檢察署檢察官不起訴處分結案，僅有本案被告被移送法院，而認本案亦應不足以佐證被告有前開犯行云云，然他案犯罪事實與本案犯罪事實尚屬有間，均應分別以觀，尚難以他案被告所為未經檢察官起訴或聲請以簡易判決處刑，而得遽認本案被告即無為本案犯行，辯護人前開辯詞，顯有誤會，應予指明。
又辯護人雖為被告辯稱文艷芳亦僅是被動應付奧客即乙○○，文艷芳並無有意要為乙○○為打手槍服務云云，然觀諸如附表所示之警員密錄器錄音勘驗筆錄可知，文艷芳除主動褪去證人乙○○所身著的外褲，甚且在欲脫褲但被證人乙○○拒絕後，復又隔著內褲撫摸、套弄證人乙○○之生殖器，甚而主動以輕鬆、戲謔的調侃口吻與證人乙○○討論生殖器尺寸大小，均堪可認定證人文艷芳於斯時確有意要為證人乙○○進行打手槍的猥褻行為，辯護人前開辯詞，徒為空言否認，要難採信。
另被告與辯護人雖又以前詞置辯，然被告前開辯解以及辯護人其餘辯詞，均顯與上開事證相左，均不足採。
㈦綜上，被告雖否認就證人文艷芳所為有何知情、容留、媒介以營利之意圖，並否認為「海越生活館」之實際現場負責人。
惟按認定犯罪事實所憑之證據，並不以直接證據為限，即綜合各種間接證據，本於推理作用，為認定犯罪事實之基礎，如無違背一般經驗法則，尚非法所不許（最高法院44年台上字第702 號刑事判例意旨參照）。
稽之前揭客觀事證，堪認「海越生活館」確有以媒介、容留成年女子與不特定男客為猥褻行為以營利，被告主觀上亦知情並有媒介、容留營利之意圖，是被告與辯護人前開辯詞，乃係托詞，均不可採。
本案事證明確，被告前揭圖利媒介、容留猥褻犯行，應堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑：㈠按刑法第231條第1項條文中所謂之「容留」，係指收容留置而言，如提供與他人為猥褻行為之場所，而「媒介」則係居間仲介之意（最高法院91年度台上字第4349號、第4374號、第4431號判決意旨參照），又該條所規定媒介與容留之犯罪態樣，固不以兼有為限，如有其一，罪即成立，惟若兼有之而行為人同一時（即媒介後進而容留為性交之行為），仍應包括構成一罪，媒介之低度行為為容留之高度之行為所吸收，僅論以容留行為（最高法院78年度台上字第2186號、95年度台上字第321 號判決參照）。
再按刑法第231條處罰之對象為引誘、容留或媒介之人，犯罪構成要件乃以行為人主觀上有營利及使男女與他人為性交或猥褻行為之犯意，客觀上有引誘、容留或媒介之行為為已足，屬於形式犯。
故行為人只要以營利為目的，有使男女與他人為性交或猥褻行為之意圖，而著手引誘、容留或媒介行為，即構成犯罪，至於該男女與他人是否有為性交或猥褻之行為，則非所問（最高法院95年度台上字第4549號判決意旨參照）。
經查，喬裝男客之警員乙○○於108 年10月2 日下午4 時許，至「海越生活館」執行查緝時，文艷芳雖未及與喬裝男客之警員乙○○發生撫摸男性生殖器至射精（俗稱打手槍）之猥褻行為，惟被告主觀上既有營利之意圖及使文艷芳與他人為猥褻行為之犯意，被告客觀上亦有媒介之行為，且容留文艷芳於前開「海越生活館」內，即已構成犯罪；
且縱喬裝男客之警員乙○○因辦案之需，並無與文艷芳從事半套性交易之真意，亦無礙於被告媒介、容留既遂之犯行，先予敘明。
㈡核被告上開所為，係犯刑法第231條第1項前段之意圖使女子與他人為猥褻之行為，而容留以營利罪。
而被告媒介之低度行為，為容留之高度行為所吸收，不另論罪。
㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思正派經營，卻以媒介、容留女子與他人從事性交易，將女性身體當作交易籌碼，並藉此牟利，不唯破壞社會善良風俗，且將人身體物化，嚴重扭曲社會之價值觀，所為實屬不該，兼衡其犯罪之動機、目的、手段，犯罪後猶飾詞狡辯之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
㈣末按外國人受有期徒刑以上刑之宣告者，得於刑之執行完畢或赦免後，驅逐出境，刑法第95條定有明文。
故是否一併宣告驅逐出境，係採職權宣告主義，由法院酌情依職權決定之。
因驅逐出境實為限制居住自由之嚴厲措施，故外國人犯罪經法院宣告有期徒刑以上之刑者，是否有併予驅逐出境之必要，應由法院依據個案之情節，具體審酌該外國人一切犯罪情狀及有無繼續危害社會安全之虞，審慎決定之，尤應注意符合比例原則，以兼顧人權之保障及社會安全之維護（最高法院94年度台上字第404 號判決要旨參照）。
查被告為越南籍人士，並經本院宣告如主文所示之刑，固符合外國人受有期徒刑以上刑之宣告之要件，然其在臺期間除本案外未有任何刑事有罪前案紀錄之情，有前開臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐，素行尚屬良好，且本案所犯之罪並非重罪，若因而宣告驅逐出境，而剝奪被告繼續於我國生活之機會，實有違比例原則。
本院審酌上情，認無宣告驅逐被告出境之必要，爰不另宣告被告驅逐出境。
四、末按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項亦分別定有明文。
本案被告因本件犯行賺取1,000 元，且未及與文艷芳拆帳前即為警查獲，堪認前開1,000 元為被告本案之犯罪所得，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
五、依刑事訴訟法第449條第1項、第3項、第450條第1項，刑法第231條第1項前段、第41條第1項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項後段，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（應附繕本）。
本案經檢察官丙○○聲請以簡易判決處刑。
中 華 民 國 109 年 5 月 25 日
刑事第一庭 法 官 陳愷璘
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 蔡政學
中 華 民 國 109 年 5 月 25 日
附錄論罪科刑法條：
中華民國刑法第231條
（圖利使人為性交或猥褻罪）
意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處 5 年以下有期徒刑，得併科 10 萬元以下罰金。
以詐術犯之者，亦同。
公務員包庇他人犯前項之罪者，依前項之規定加重其刑至二分之一。
附表：員警密錄器檔案勘驗筆錄
┌────┬──────────────────────────┐
│檔案名稱│勘驗結果 │
├────┼──────────────────────────┤
│員警密錄│（勘驗開始） │
│器檔案 │01:38-03:05 機車引擎發動聲 │
│ │01:38 潘氏雲：【聽不清楚】 │
│ │01:39 喬裝員警：【聽不清楚】 │
│ │01:41 潘氏雲：有阿 │
│ │01:43 喬裝員警：阿有其他人？ │
│ │01:44 潘氏雲：不是我按，小姐按 │
│ │01:50 喬裝員警：阿現在這邊怎麼算？ │
│ │01:51 潘氏雲：蛤？ │
│ │01:52 喬裝員警：多少錢？ │
│ │01:53 潘氏雲：【聽不清楚】 │
│ │01:52 喬裝員警：兩個小時喔，有沒有短一點的阿？ │
│ │01:53 潘氏雲：【聽不清楚】 │
│ │01:58 喬裝員警：好啊，那我帽子放這邊 │
│ │01：59-02：45 （物品碰撞聲） │
│ │02:46 潘氏雲：我們這邊兩小時的話是純按摩1200，如果要│
│ │ 按一小時就是1000塊小姐幫你服務 │
│ │02:58 喬裝員警：所以1000塊有？ │
│ │03:00 潘氏雲：有幫你服務，就是1小時。 │
│ │03:04 喬裝員警：就是包含打手槍嗎？ │
│ │03:05 潘氏雲：對對對對 │
│ │03：06-06：13（物品碰撞聲） │
│ │06：14文艷芳：有來過嗎？ │
│ │06：17喬裝員警：我沒有來過 │
│ │06：25文艷芳：要不要喝什麼？ │
│ │06：29喬裝員警：水就好 │
│ │06：30-07：55（物品碰撞聲無對話） │
│ │07：56文艷芳：有去按摩嗎？ │
│ │07：59喬裝員警：很少 │
│ │08:12 文艷芳：先趴著 │
│ │08:17 喬裝員警：好，這個不用換褲子？之前去...... │
│ │08:20 文艷芳：這邊有阿，你要不要換而已 │
│ │08:26 文艷芳：你要不要換? │
│ │08:28 喬裝員警：都可以啊... │
│ │08：48喬裝員警：看起來不好穿...算了...不要好了 │
│ │08：49-09：10（音樂聲） │
│ │09：11文艷芳：你有當兵嗎？ │
│ │09：14喬裝員警：我就是大學畢業，準備要去當兵 │
│ │09：27文艷芳：你是20多歲？ │
│ │09：29喬裝員警：對阿，22歲大學畢業 │
│ │09：30-09：47（音樂聲） │
│ │09：48喬裝員警：這邊小姐多嗎？ │
│ │09：53文艷芳：沒有，你常去哪一間？ │
│ │09：54-10：03（文艷芳拍喬裝員警的拍背聲） │
│ │10：07喬裝員警：環北路跟環西路附近 │
│ │10：08-10：19（聽不清楚） │
│ │10：20-10：51（音樂聲） │
│ │10：52喬裝員警：你是台灣人嗎？ │
│ │10：56文艷芳：我是外籍的 │
│ │11：00喬裝員警：國語說的很好 │
│ │11：03文艷芳：我是華人 │
│ │11：04-11：20（音樂聲） │
│ │11：21文艷芳：你住附近嗎？ │
│ │11：24喬裝員警：沒有，我住桃園，我是大學在中壢唸書 │
│ │11：25-11：58（音樂聲） │
│ │11：59 喬裝員警：櫃台說現在這邊還有兩種價錢喔？ │
│ │12：02 文艷芳：有阿 │
│ │12：03 喬裝員警：說什麼兩小時1200，這樣也是很便宜欸 │
│ │12：08 文艷芳：1200就按純而已啊，沒有服務阿 │
│ │12：12 喬裝員警：所以如果1小時60分鐘就有..就是打手槍│
│ │ 這樣子？ │
│ │12：20 文艷芳：一般而已啊 │
│ │43：00-55：00 │
│ │43:00 文艷芳：會痛嗎？ │
│ │43：01 喬裝員警：不會 │
│ │43：12 文艷芳：你手好冰喔都流汗了 │
│ │43：16 喬裝員警：很久沒按，很緊張 │
│ │43：18 文艷芳：有什麼緊張 │
│ │43：27 喬裝員警：這樣摸雞雞很癢 │
│ │43：31 文艷芳：你想，你太久沒按了 │
│ │43：55喬裝員警：所以剛剛櫃台說1000塊包含打手槍是嘛？│
│ │44：00 文艷芳：嗯阿 │
│ │44：10 喬裝員警：你們還有沒有其他要加價的東西？ │
│ │44：16 文艷芳：（聽不清楚） │
│ │44：17-45：29（音樂聲） │
│ │45：30 喬裝員警：你這樣摸雞雞真的很癢，太久沒來了 │
│ │45：33 文艷芳：嘿阿 │
│ │45：39 喬裝員警：不要直接脫褲子 │
│ │45：42 文艷芳：看你有沒有很癢，你很緊張齁 │
│ │45：56 喬裝員警：太久沒來了 │
│ │46：00 文艷芳：【聽不清楚】 │
│ │46：46 文艷芳：（聽不清楚） │
│ │47：25 文艷芳：你翻半身 │
│ │47：27 喬裝員警：翻半身喔 │
│ │48：36 喬裝員警：你做很久了？ │
│ │48：40 文艷芳：恩 │
│ │49：05 文艷芳：你雞雞那麼小 │
│ │49：06 喬裝員警：恩？ │
│ │49：07 文艷芳：雞雞那麼小 │
│ │49：09 喬裝員警：喔，我就很緊張阿，縮起來了 │
│ │49：11 文艷芳：縮起來，那我幫你按摩齁 │
│ │49：24 文艷芳：坐起來 │
│ │49：25 喬裝員警：不用不用躺著就好 │
│ │49：27 文艷芳：你坐起來我幫你按肩膀 │
│ │49：31 喬裝員警：不用不用，肩膀按夠了 │
│ │53：33 文艷芳：你還要不要喝東西？ │
│ │53：35 喬裝員警：喝水 │
│ │53：38 文艷芳：你還要按嗎？ │
│ │53：40 喬裝員警：好啊 │
│ │53：43 文艷芳：時間差不多了欸 │
│ │54：00 喬裝員警：再按一下就好 │
│ │55：11 喬裝員警：剛剛櫃台好像有說1000塊有包含.. │
│ │ 就是... │
│ │55：17 文艷芳：蛤？但你又不給我按，對阿。 │
│ │55：22 文艷芳：給我按有什麼？幫你服務阿 │
│ │55：27 喬裝員警：打手槍？好啊！好啊！ │
│ │55：29 文艷芳：現在時間差不多了，你還要加錢嗎？ │
│ │55：40 喬裝員警：不用 │
│ │55：46 喬裝員警：好，坐著吧，坐著！坐著！警察拉 │
│ │（勘驗結束） │
│ │ │
└────┴──────────────────────────┘
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