臺灣桃園地方法院刑事-TYDM,97,審易,653,20080606,1

臺灣桃園地方法院宣示判決筆錄 97年度審易字第653號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○

上列被告因竊盜案件，於中華民國97年6 月6 日下午5 時許，在
本院第十法庭宣示判決，出席職員如下：
法 官 林孟宜
書記官 洪明媚
通 譯
法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：
一、主 文：
甲○○結夥三人以上攜帶兇器竊盜，累犯，處有期徒刑柒月，減為有期徒刑參月又拾伍日。
如易科罰金，以銀元參佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
扣案乙炔、氧氣瓶及乙炔燒焊器各壹組均沒收之。
二、犯罪事實要旨：
甲○○前因贓物案件，經本院以90年訴字第1991號判處有期徒刑4 月確定，於92年5 月27日易科罰金執行完畢。
詎仍不知悔改，意圖為自己不法所有，於93年2 月1 日上午9 時許，夥同詹文霖、陳志村（均另由本院以94年度易字第243 號審結）在桃園縣龜山鄉嶺頂村新朝嶺38之1 號乙○○所經營之助明有限公司之工廠內，持客觀上足供兇器使用之乙炔及燒焊器等物，切割該工廠內之鐵板，並已將切割下之大鐵板1 塊、鐵架4 枝裝載於另案竊得之自用小貨車上而行竊得手，正欲逃離現場之際，為警當場查獲，並扣得乙炔、氧氣瓶及乙炔燒焊器各1 組。
三、處罰條文：
刑法第2條1 項前段、第47條第1項、第38條第1項第2款、行為時刑法第28條、第321條第1項第3款、第4款，修正前刑法第41條第1項前段，罰金罰鍰提高標準條例第1條前段、刪除前罰金罰鍰提高標準條例第2條，中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第9條。
四、附記事項：
㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。
但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文，此條規定乃與刑法第1條罪刑法定主義契合，而貫徹法律禁止溯及既往原則，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，是刑法第2條本身雖經修正，但刑法第2條既屬適用法律之準據法，本身尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之現行刑法第2條規定以決定適用之刑罰法律，先予辨明。
又以本次刑法修正之比較新舊法，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較。
又行為後刑法條文經修正，若僅為條文修正、實務見解明文化之修正，非法律變更，無有利、不利情形，應適用裁判時法（參照最高法院95年11月7 日95年度第21次刑庭會議決議）。經查，被告本件犯行：
⑴94年2 月2 日修正公布，而於95年7 月1 日生效實施之刑法第28條雖將舊法之「實施」修正為「實行」。
其中「實施」一語，涵蓋陰謀、預備、著手及實行之概念在內，其範圍較廣，而「實行」則著重於直接從事構犯罪事實之行為，其範圍較狹，二者之意義及範圍固有不同，但對於本件被告與詹文霖、陳志村基於結夥三人攜帶兇器竊盜之犯意聯絡，分工前開犯行，渠等共犯上開犯行而言，刑法第28條之修正內容，對於被告並無「有利或不利」之影響，應無適用修正後刑法第2條第1項之規定比較新舊法適用之問題。
⑵修正前刑法第47條第1項規定：受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 ；
修正後同法第47條第1項則規定：受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 。
故有期徒刑執行完畢後5 年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，依修正前之刑法第47條，或修正後之刑法第47條第1項，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形，依最高法院95年11月7 日95年度第21次刑庭會議決議，應逕依修正後之刑法第47條第1項，論以累犯。
⑶被告行為時之刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1 元以上3 元以下折算1 日，易科罰金。」
而易科罰金之折算標準，依刪除前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段規定，就其原定數額提高為100 倍折算1 日，則本件被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元100 元以上300 元以下折算1 日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣300 元以上900 元以下折算為1 日。
惟95年7 月1日修正公布施行之刑法第41條第1項前段、第2項則規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1 千元、2 千元或3 千元折算1 日，易科罰金。」
比較修正前後之易科罰金折算標準，以95年7 月1 日修正公布施行前之規定，較有利於被告，自應適用修正前刑法第41條第1項前段之規定為易科罰金之折算標準。
⑷經綜合全部罪刑之結果而為比較，並參諸前揭最高法院決議及修正後刑法第2條第1項前段、後段規定之從舊從輕原則，被告本件犯行應適用被告行為時刑法及修正前之易科罰金折算標準。
㈡本件被告犯罪時間係在96年4 月24日之前，所犯為刑法第321條之罪，且宣告1 年6 月以下之刑，合於中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款規定之減刑要件，爰減其宣告刑二分之一。
五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；
第2款被告協商之意思非出於自由意志者；
第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；
第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；
第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；
法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴。
六、如有前項得上訴之情形者，得自收受判決送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。
中 華 民 國 97 年 6 月 6 日
刑事庭法 官 林孟宜
以上正本証明與原本無異。
書記官 洪明媚
中 華 民 國 97 年 6 月 6 日
附錄論罪科刑法條：
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有左列情形之一者，處 6 月以上、 5 年以下有期徒刑：
一 於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二 毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三 攜帶兇器而犯之者。
四 結夥三人以上而犯之者。
五 乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六 在車站或埠頭而犯之者。
前項之未遂犯罰之。