桃園簡易庭民事-TYEV,105,桃司調,167,20161012,1

臺灣桃園地方法院民事裁定 105年度桃司調字第167號
聲 請 人 中國信託商業銀行股份有限公司
法定代理人 童兆勤
上列聲請人與相對人黃燕保等間回復所有權移轉登記事件，本院裁定如下：
主 文
聲請人之聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。

理 由

一、按依法律關係之性質，當事人之狀況或其他情事可認為不能調解或顯無調解必要或調解顯無成立之望者，得逕以裁定駁回之。

民事訴訟法第406條第1項第1款定有明文。

次按調解成立，即屬民法上和解。

和解有使當事人所拋棄之權利消滅，及使當事人取得和解契約所訂明權利之效力（最高法院69年度台上字第724 號民事裁判參照）。

是以，調解在實質上仍屬雙方當事人以終止爭執為目的而互相讓步所為之合意，與民法第736條所規定和解係當事人約定互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約相符，故其在實體法上，應認為具有私法上和解契約之效力。

而調解之雙方當事人因相互讓步，致其所拋棄之權利消滅，性質上為一處分行為，雙方當事人就其所拋棄之權利，自應具有處分權始得為之。

二、本件聲請人聲請調解略以：聲請人主張相對人黃燕保現尚欠聲請人新台幣211,765 元及其利息與違約金未清償，經聲請人屢催未果，詎發現其於開始財務困難之時點，將位於桃園市○○區○○段000 地號土地及其上同段1708建號建物（下稱系爭標的），以買賣方式移轉予另一相對人。

經查，相對人間移轉行為與相對人黃燕保開始財務困難之時點具有密接性。

相對人間就系爭標的買賣是否為真實，實屬有疑。

聲請人本得依民法第405 、242 之規定請求將系爭標的回復登記予相對人黃燕保，為此聲請調解等語。

三、本件聲請人主張代位行使相對人相對人黃燕保之權利，請求將系爭不動產返還登記予其名下。

惟查，聲請人代位行使相對人黃燕保之權利，即不得再以其本人為相對人而聲請調解（最高法院71年台上字第4342號判例參照）。

從而，聲請人對相對人黃燕保聲請調解，依其情事，應認不能調解。

又查，調解可使雙方當事人拋棄之權利消滅，為一處分行為。

聲請人對相對人黃燕保固有債權存在，於符合民法第242條之規定時，雖得代位行使其權利，惟聲請人僅得代位行使以保全債權，並無權處分相對人對系爭標的之權利。

因此，聲請人即無從於調解程序中與相對人黃燕保就系爭標的成立互相讓步之合意，進而拋棄其權利，故聲請人此部分之聲請，亦顯不能調解。

是以，聲請人主張代位行使相對人黃燕保之權利並聲請調解，依其法律關係之性質，應認不能調解，揆諸首揭說明，爰以裁定駁回本件調解之聲請。

四、依民事訴訟法第406條第1項第1款、第95條、第78條裁定如主文。

五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法事務官提出異議。

中 華 民 國 105 年 10 月 12 日
桃園簡易庭 司法事務官 劉彥伶