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臺灣雲林地方法院刑事裁定 106年度聲字第479號
聲 請 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 李明
上列聲請人因對受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（106 年度執更緝字第16號），本院裁定如下：
主 文
李明所犯如附表所示之罪刑，應執行有期徒刑陸年玖月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人即被告李明因犯如附表所示之罪，先後經臺灣桃園地方法院（下稱桃園地院）及本院判決確定在案，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、新舊法比較：行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。
查本件受刑人犯如附表所示之罪後，刑法第50條業於民國102年1 月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布，依中央法規標準法第13條規定，新修正刑法第50條規定業於102 年1 月25日生效，而修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」
修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：㈠得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
㈡得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
㈢得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
㈣得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪（第1項）。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之（第2項）。」
此次修法涉及對受刑人定刑規範之變更，自有新舊法比較之必要，細究新修正刑法第50條之立法目的，係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，換言之，現行法已不得由檢察官依職權向法院聲請定應執行刑，而需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，是經比較新舊法結果，認新修正刑法第50條規定賦與受刑人自行衡量選擇執行原得易刑處分之刑，或選擇合併定應執行刑而失其原易刑處分之利益，以換取刑期之優惠，顯較舊法有利於受刑人，揆諸前揭說明，此部分自應適用新修正刑法第50條規定作為對受刑人定執行刑之依據，合先敘明。
三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：㈠得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之；
數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；
數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項但書第1款、第2項、第53條、第51條第5款分別定有明文。
次按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。
依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；
而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。
法院為裁判時，二者均不得有所逾越（最高法院80年台非字第473 號判例意旨參照），是以數罪併罰，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。
又按刑法第79條之1第1項規定：「二以上徒刑併執行者，第77條所定最低應執行之期間，合併計算之」；
同條第3項規定：「依第一項規定合併計算執行期間而假釋者，前條第一項規定之期間，亦合併計算之」，則在併合執行之情形，其各罪之執行期間即無從區分，不論其執行期間是否已逾其中任一罪之刑期，在合併之刑期執行完畢前，均不得認其中任一罪之刑期已執行完畢（最高法院97年度臺抗字747 號裁定意旨參照）；
又於二以上有期徒刑併執行之情形，倘經假釋出獄，其報請許可假釋所須最低應執行之期間，既應合併計算，則不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中一罪之刑期，亦不論嗣後假釋有無被撤銷，在假釋期滿前，應認為尚未執行完畢（最高法院97年度台非字第394 號判決意旨參照）。
四、經查：㈠受刑人前①因施用第一、二級毒品案件，經桃園地院以97年度審訴字第1051號判決判處有期徒刑7 月、3 月，定執行刑有期徒刑8 月確定（附表編號⒈⒉）；
②因施用第一、二級毒品案件，經桃園地院以97年度審訴字第1184、1252號判決判處有期徒刑3 月（共2 罪）、7 月（共2 罪），定執行刑有期徒刑1 年4 月確定（附表編號⒊至⒍）；
③因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經桃園地院以97年度訴字第557 號判決判處有期徒刑3 年6 月，併科罰金新臺幣（下同）6 萬元確定（附表編號⒎）；
④因施用第一、二級毒品案件，經桃園地院以97年度審訴字第2963號判決判處有期徒刑8 月、4 月，定執行刑有期徒刑10月確定（附表編號⒏⒐）；
⑤因攜帶兇器竊盜案件，經本院以98年度易字第220 號判決判處有期徒刑8 月確定（附表編號⒑）；
⑥嗣上開①至④所示案件之徒刑，經桃園地院以98年度聲字第2131號裁定定執行刑有期徒刑6 年2 月確定，並與⑤所示案件之徒刑接續執行，於103年2 月25日縮短刑期假釋出監付保護管束，於104 年3月30日經撤銷假釋，尚餘殘刑1 年1 月28日等情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表、上開案件刑事判決書在卷可稽，揆諸前開說明，在前述接續執行之各罪刑皆未執行完畢前，各罪之宣告刑，尚不生執行完畢之問題，是本院仍應就其所犯各罪宣告刑更定應執行刑，合先敘明。
㈡受刑人因犯如附表所示之各罪，分別經桃園地院及本院判處如附表所示之刑，均已確定在案，且其中附表編號⒈至⒐所示部分，業經裁定應執行有期徒刑6 年2 月確定，已如前述，是本件定應執行刑，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於如附表所示各罪加計之總和外；
亦應受內部界限之拘束，即不得重於前揭所定之執行刑有期徒刑6 年2 月及附表編號⒑所示判決判處有期徒刑8 月加計後之總和。
㈢受刑人所犯附表編號⒉⒋⒍⒐所示之罪，所處之刑得易科罰金，又所犯附表編號⒈⒊⒌⒎⒏⒑所示之罪，所處之刑則不得易科罰金，屬刑法第50條第1項但書第1款之情形，而本件聲請人依刑法第50條第2項之規定，經受刑人之請求向本院提出定應執行刑之聲請，有受刑人出具之106 年5 月31日請求更定應執行刑聲請表暨受刑人應執行刑程序選擇權調查表1 份在卷可稽，是聲請人聲請就受刑人所犯附表所示之罪定其應執行刑，核與前揭規定及裁判要旨尚無不合，應予准許。
另受刑人所犯如附表編號⒉⒋⒍⒐所示之罪雖為得易科罰金之罪，但因與不得易科之附表編號⒈⒊⒌⒎⒏⒑所示之罪合併處罰之結果，於定應執行刑時原可易科部分所處之刑，即無庸為易科罰金折算標準之諭知（司法院大法官釋字第144 號解釋、第679 號解釋理由書意旨參照）；
至就罰金刑部分，因僅有如附表編號⒎所示之案件，所為科罰金6 萬元之單一宣告，非宣告多數罰金，自不生定其應執行刑之問題，均附此敘明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條（修正後）、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 7 月 31 日
刑事第五庭 法 官 陳雅琪
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官 程尹鈴
中 華 民 國 106 年 7 月 31 日
附表：
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│ 編 號 │ ⒈ │ ⒉ │ ⒊ │
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│ 罪 名 │施用第一級毒品 │施用第二級毒品 │施用第一級毒品 │
├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ 宣 告 刑 │有期徒刑7 月 │有期徒刑3 月 │有期徒刑7 月 │
│（不 含 沒 收 ）│ │ │ │
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│ 犯 罪 日 期 │97年1 月12日晚間8 時│97年1 月12日晚間10時│97年3 月2 日 │
│ │許 │許 │ │
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│ 偵 查 機 關 │桃園地檢97年度毒偵字│同左 │桃園地檢97年度毒偵字│
│ 年 度 案 號 │第429 號 │ │第1262號 │
├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │同左 │臺灣桃園地方法院 │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度審訴字第1051號│同左 │97年度審訴字1184、12│
│ │ │ │ │52號 │
│事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│97年6 月20日 │同左 │97年7 月31日 │
├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │法 院│臺灣桃園地方法院（聲│同左 │臺灣桃園地方法院（聲│
│ │ │請書誤載為雲林地院）│ │請書誤載為雲林地院）│
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度審訴字第1051號│同左 │97年度審訴字1184、12│
│ │ │ │ │52號 │
│判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│97年7 月14日 │同左 │97 年8 月25日 │
│ │確定日期│ │ │ │
├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│是否為得易科罰金│ 否 │ 是 │ 否 │
│之案件 │ │ │ │
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│備 註│桃園地檢98年度執更字│同左 │同左 │
│ │第1658號（編號⒈至⒐│ │ │
│ │已經裁定定執行刑為有│ │ │
│ │期徒刑6 年2 月確定）│ │ │
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│ 編 號 │ ⒋ │ ⒌ │ ⒍ │
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│ 罪 名 │施用第二級毒品 │施用第一級毒品 │施用第二級毒品 │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑3 月 │有期徒刑7 月 │有期徒刑3 月 │
│（不 含 沒 收 ）│ │ │ │
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│ 犯 罪 日 期 │97年3 月3 日 │97年3 月20日下午3 時│97年3 月20日上午10時│
│ │ │55分許 │許 │
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│ 偵 查 機 關 │桃園地檢97年度毒偵字│同左 │同左 │
│ 年 度 案 號 │第1262號 │ │ │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │同左 │同左 │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度審訴字1184、12│同左 │同左 │
│ │ │52號 │ │ │
│事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│97年7 月31日 │同左 │同左 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院（聲│同左 │同左 │
│ │ │請書誤載為雲林地院）│ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度審訴字1184、12│同左 │同左 │
│ │ │52號 │ │ │
│判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│97年8 月25日 │同左 │同左 │
│ │確定日期│ │ │ │
├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│是否為得易科罰金│ 是 │ 否 │ 是 │
│之案件 │ │ │ │
├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│備 註│桃園地檢98年度執更字│同左 │同左 │
│ │第1658號（編號⒈至⒐│ │ │
│ │已經裁定定執行刑為有│ │ │
│ │期徒刑6 年2 月確定）│ │ │
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┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐
│ 編 號 │ ⒎ │ ⒏ │ ⒐ │
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│ 罪 名 │未經許可持有可發射子│施用第一級毒品 │施用第二級毒品 │
│ │彈具有殺傷力之槍枝 │ │ │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑3 年6 月，併│有期徒刑8 月 │有期徒刑4 月 │
│（不 含 沒 收 ）│科罰金新臺幣6 萬元。│ │ │
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│ 犯 罪 日 期 │96年6 月間某日起至97│97年7 月7 日晚間9 時│97年7 月8 日凌晨1 時│
│ │年1 月13日止 │許 │5 分為警採尿時起回溯│
│ │ │ │96小時內之某時許 │
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│ 偵 查 機 關 │桃園地檢97年度偵字第│桃園地檢97年度毒偵字│同左 │
│ 年 度 案 號 │2390號 │第3792號 │ │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │同左 │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度訴字第557 號 │97年度審訴字第2963號│同左 │
│事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│97年8 月12日 │97年12月19日 │同左 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │同左 │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│97年度訴字第557 號 │97年度審訴字第2963號│同左 │
│判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│97年9 月15日 │98年1 月17日 │同左 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│是否為得易科罰金│ 否（有期徒刑部分） │ 否 │ 是 │
│之案件 │ │ │ │
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│備 註│桃園地檢98年度執更字│同左 │同左 │
│ │第1658號（編號⒈至⒐│ │ │
│ │已經裁定定執行刑為有│ │ │
│ │期徒刑6 年2 月確定）│ │ │
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│ 編 號 │ ⒑ │ （以下空白） │ │
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│ 罪 名 │攜帶兇器竊盜 │ │ │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑8 月 │ │ │
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│ 犯 罪 日 期 │97年7 月7 日 │ │ │
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│ 偵 查 機 關 │雲林地檢98年度偵字第│ │ │
│ 年 度 案 號 │1395號 │ │ │
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│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │ │ │
│最 後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│98年度易字第220 號 │ │ │
│事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判決日期│98年5 月15日 │ │ │
├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │ │ │
│確 定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │案 號│98年度易字第220 號 │ │ │
│判 決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│ │判 決│98年6 月5 日 │ │ │
│ │確定日期│ │ │ │
├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤
│是否為得易科罰金│ 否 │ │ │
│之案件 │ │ │ │
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│備 註│雲林地檢98年度執字第│ │ │
│ │1400號 │ │ │
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