臺灣雲林地方法院刑事-ULDM,108,訴,169,20190627,1

臺灣雲林地方法院刑事判決 108年度訴字第169號
公 訴 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
被 告 劉正平



上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108 年度毒偵字第204 號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取被告與檢察官之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

劉正平犯施用第一級毒品罪，累犯，處有期徒刑捌月。

事實及理由

壹、犯罪事實劉正平基於施用第一級毒品之犯意，於民國108 年1 月2 日16時15分許為警採尿時起回溯72小時內之某時，在不詳地點，以將海洛因捲入香菸內點燃後吸食所生煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因1 次。

貳、程序事項依毒品危害防制條例第20條、第23條之立法意旨，僅限於初犯或5 年後再犯之情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序，倘被告於初犯後5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於5 年後再犯之規定，且因已於5 年內再犯，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依同條例第10條處罰（最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議、97年度第5 次刑事庭會議決議參照）。

被告劉正平前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，嗣經強制戒治，於98年11月2 日停止處分執行，並由臺灣新北地方檢察署檢察官以98年度戒毒偵字第768 號為不起訴處分確定。

於前揭強制戒治執行完畢釋放後5 年內，再因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院以100 年度訴字第1113號判決判處有期徒刑8 月確定，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，被告既曾於強制戒治執行完畢釋放後「5 年內再犯」施用毒品罪，並經追訴處罰，已符合毒品危害防制條例第23條第2項所定之追訴要件，揆諸前揭說明，被告所為本案施用毒品犯行，即無「5 年後再犯」規定之適用，自毋須再重新施予觀察、勒戒或強制戒治之處遇程序，而應直接訴追處罰，是檢察官提起公訴，程序即屬合法。

參、證據名稱

一、被告之供述（警卷第1 頁至第2 頁反面，毒偵卷第23頁至第24頁，本院卷第59頁至第63頁、第123 頁至第130 頁）。

二、代號與真實姓名對照表（警卷第6 頁）、林縣警察局北港分局委託檢驗尿液代號與真實姓名對照認證單（警卷第7 頁）、尿液採驗作業管制紀錄（警卷第8 頁）、應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗記錄（警卷第9 頁）。

三、勘察採證同意書（警卷第10頁）。

四、詮昕科技股份有限公司108 年1 月24日濫用藥物尿液檢驗報告（報告編號：00000000號）（警卷第5 頁）。

肆、論罪科刑

一、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。

其因施用而持有海洛因之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。

二、被告前因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院以100 年度訴字第1113號判決判處有期徒刑8 月確定；

因施用毒品案件，經同法院以100 年度訴字第1432號判決判處有期徒刑9 月確定；

因竊盜案件，經同法院以100 年度易字第1210號判決判處有期徒刑8 月確定；

因竊盜案件，經同法院以100 年度易字第1620號判決判處有期徒刑8 月確定。

上開案件經同法院以100 年度聲字第5240號裁定定應執行有期徒刑2 年6 月確定，於102 年7 月11日假釋併付保護管束，嗣經撤銷假釋，入監執行殘行，於104 月8 月20日執行完畢，有上開臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於受有期徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，本院審酌本案並無司法院釋字第775 號解釋所指依法加重最低本刑致生不符罪刑相當原則之情形，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

三、爰審酌被告前已因施用毒品案件經觀察、勒戒、強制戒治及有期徒刑執行完畢，當知毒品對身體健康之危害及國家對杜絕毒品犯罪之禁令，仍未能戒除毒癮，再為本案施用毒品犯行，顯見並無戒除毒害之決心，自我控制能力不佳，不宜寬貸，惟考量施用毒品本質上屬戕害自己身心健康之行為，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益之情形，況施用毒品者因心理、生理、社會等諸多因素影響，戒除毒癮不易，且被告犯後於偵查至本案審理中坦承犯行，態度尚可，兼衡其自陳為國中畢業之智識程度、現受僱從事太陽能業，日薪新臺幣（下同）1600元、1700元，未婚無子女，家中尚有爸爸、哥哥、姐姐，需扶養爸爸之生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2（僅引程序法條），判決如主文。

本案經檢察官黃怡華提起公訴，檢察官江炳勳到庭執行職務。

中 華 民 國 108 年 6 月 27 日
刑事第二庭 法 官 黃麗文
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
書記官 高士童
中 華 民 國 108 年 6 月 27 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。