臺灣雲林地方法院刑事-ULDM,110,單聲沒,193,20210906,1

臺灣雲林地方法院刑事裁定
110年度單聲沒字第193號
聲 請 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
被 告 吳建勝


上列聲請人因被告違反毒品危害防制條例等案件（108年度偵字第6535號、第6536號），聲請單獨宣告沒收（110年度聲沒字第95號），本院裁定如下：

主 文

扣案之改造手槍壹枝（槍枝管制編號：0000000000號）及非制式子彈共貳顆均沒收。

扣案含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包參佰零捌包（檢驗後淨重合計貳仟伍佰伍拾肆點貳柒公克，含無法析離之外包裝袋參佰零捌只）均沒收。

其餘聲請駁回。

理 由

一、本案聲請意旨略以：被告吳建勝前因違反毒品危害防制條例等案件，因犯罪嫌疑不足，經臺灣雲林地方檢察署以108年度偵字第6535號、第6536號為不起訴處分確定，扣案之改造手槍1支、非制式子彈4顆、毒品咖啡包308包，均屬違禁物，爰依刑法第38條第1項、第40條第2項規定聲請宣告沒收等語。

二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收。

刑法第38條第1項、第40條第2項定有明文。

次按「槍砲」：指制式或非制式之火砲、肩射武器、機關槍、衝鋒槍、卡柄槍、自動步槍、普通步槍、馬槍、手槍、鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍、魚槍及其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲。

前條所列槍砲、彈藥，非經中央主管機關許可，不得製造、販賣、運輸、轉讓、出租、出借、持有、寄藏或陳列。

槍砲彈藥刀械管制條例第4條第1項第1款、第5條定有明文。

又按刑法第38條第1項關於違禁物沒收之規定，必以該物具有違禁物之性質，始得依該條款規定予以宣告沒收，子彈一經試射，其彈藥部分已因擊發而燃燒殆盡，其餘部分亦裂解為彈頭及彈殼，已不復具子彈之外型及功能，應已非屬有殺傷力之子彈而得認係違禁物（最高法院91年度台上字第4492號、94年度台上字第3031號判決意旨參見。

三、再按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之；

此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有（未成罪）之第三、四級毒品而言；

倘屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍；

再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓、持有一定數量以上第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用（最高法院98年度台上字第2889號、99年度台上字第2733號判決意旨參照）。

四、經查：㈠被告因違反毒品危害防制條例等案件，因犯罪嫌疑不足，經聲請人以108年度偵字第6535號、第6536號為不起訴處分確定，有上揭不起訴處分書、臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可參。

㈡扣案之手槍1支（槍枝管制編號：0000000000），經送鑑定結果，認係改造手槍，由仿半自動手槍製造之槍枝，換裝土造金屬槍管而成，擊發功能正常，可供擊發適用子彈使用，認具殺傷力；

本件扣案之子彈4顆，經送刑事警察局鑑定結果認均係非制式子彈，由金屬彈殼組合直徑9.0mm金屬彈頭而成，採樣2顆試射，均可擊發，認具殺傷力一情，有內政部警政署刑事警察局民國108年10月21日刑鑑字第1080099698號鑑定書1份附卷可稽（偵字第6535號卷第27頁）。

揆諸上揭規定，扣案之改造手槍1支、未經試射之非制式子彈2顆，係屬違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，應予沒收之，從而，此部分聲請為正當，應予准許。

本件扣案之非制式子彈2顆經送刑事警察局鑑定時，業經試射完畢，不復具子彈之外型及功能，已非屬有殺傷力之子彈，自非違禁物，是其雖原屬違禁物，然因試射完畢而喪失其違禁物之性質，自無庸再予沒收，此部分檢察官沒收之聲請駁回。

㈢扣案之毒品咖啡包308包經送驗後，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分（驗餘總淨重2,554.27公克，驗前純質淨重約63.41公克），有內政部警政署刑事警察局109年4月1日刑鑑字第1090005810號鑑定書附卷足稽（偵字第6536號卷第65頁至第66頁），已逾法律規定之不可持有第三級毒品純質淨重公克數，既係毒品危害防制條例明文規定處罰之犯罪行為，揆諸前揭說明，即不屬同條例第18條第1項後段應依行政程序沒入銷燬之範圍，而為不受法律保護之違禁物，至於包裝上開毒品之外包裝與毒品無法完全析離，須整體視同毒品，除鑑驗用罄之部分不予宣告沒收外，均應依刑法第38條第1項、第40條第2項之規定宣告沒收。

五、依刑事訴訟法第455條之36第1項、第2項，刑法第38條第1項、第40條第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 110 年 9 月 6 日
刑事第五庭 法 官 張恂嘉
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官 洪青霜
中 華 民 國 110 年 9 月 6 日