臺灣雲林地方法院刑事-ULDM,113,單聲沒,37,20240329,1

臺灣雲林地方法院刑事裁定
113年度單聲沒字第37號
聲 請 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官
受 刑 人 楊以樂


上列聲請人因被告藥事法案件（111年度偵字第217號），聲請單獨宣告沒收（111年度緩字第275號），本院裁定如下：

主 文

扣案如附表所示之物均沒收。

理 由

一、本件聲請意指略以：被告楊以樂因藥事法案件，經臺灣雲林地方檢察署（下稱雲林地檢署）檢察官以111年度偵字第217號為緩起訴處分確定，而扣案之電子煙3條、百保能黃金A3盒，經送鑑定分別檢出含有尼古丁、二氫可待因、甲基麻黃鹼（聲請書誤繕為甲機麻黃鹼，逕予更正）等成分，均屬禁藥，爰依刑法第38條第1項、第40條第2項規定，聲請宣告沒收銷燬等語。

二、按檢察官依刑事訴訟法第253條或第253條之1為不起訴或緩起訴之處分者，對刑法第38條第2項、第3項之物及第38條之1第1項、第2項之犯罪所得，得單獨聲請法院宣告沒收，刑事訴訟法第259條之1定有明文。

次按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；

供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。

但有特別規定者，依其規定；

違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1、2項、同法第40條第2項分別定有明文。

三、復按「違禁物」是指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使之物而言。

而藥事法對偽藥及禁藥，並無禁止持有規定，則除其他法令另有禁止製造、運輸、販賣、持有及行使規定外，偽藥及禁藥並非均屬違禁物（最高法院85年度台上字第4545號判決意旨可資參照）。

又藥事法第79條第1項沒入銷燬規定，是列於藥事法第八章「稽查及取締」內，而非列於第九章之「罰則」，其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關行政程序科罰的權限，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬（最高法院92年度台上字第2718號判決同此意旨）。

是以，犯藥事法所定之罪，除該偽藥或禁藥已因其他法令列為違禁物外，不得依刑法第38條第1項之規定諭知沒收，至多僅得依刑法第38條第2項前段規定，在合於「供犯罪所用」且「屬於犯罪行為人」之要件下，由法院本於職權斟酌是否宣告沒收。

四、經查：㈠被告前因藥事法案件，經雲林地檢署於111年3月11日以111年度偵字第217號為緩起訴處分，並經臺灣高等檢察署臺南檢察分署（下稱臺南高分檢）檢察長於111年4月1日以111年度上職議字第1216號駁回再議確定，嗣於112年3月31日緩起訴期滿未經撤銷等情，有雲林地檢署檢察官111年度偵字第217號緩起訴處分書、臺南高分檢111年度上職議字第1216號處分書、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，並經本院核閱相關卷宗無誤，堪信屬實。

㈡扣案如附表編號1所示之大正製藥百保能黃金A3盒，經送法務部調查局鑑驗，檢出含有第四級毒品二氫可待因及第四級毒品先驅原料第5項甲基麻黃鹼成分，又扣案如附表編號2所示之Marlboro IQOS電熱式菸草3盒，經送法務部調查局鑑驗，檢出含有尼古丁成分，有財政部關務署臺北關扣押貨物收據及搜索筆錄、扣案物照片、法務部調查局110年8月18日調科壹字第11023206680號、110年8月19日調科壹字第11023206670號鑑定書各1份附卷可憑，足認附表編號1、2所示之物均屬未經中央主管機關核准擅自輸入之藥品，而為藥事法第22條第1項第2款規定之禁藥無訛。

按第三級、第四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由，不得擅自持有，有毒品危害防制條例第11條之1之定有明文，就附表編號1部分，雖檢出含有上述第四級毒品成分，然持有第四級毒品純質淨重未達法定標準以上，未涉及刑責，且依前述毒品危害防制條例第11條之1之規定，尚非絕對禁止持有的違禁物，亦非毒品危害防制條例或法律規定應予沒收銷燬之物；

就附表編號2部分，現行有效法令並未就單純持有尼古丁之舉設有刑事處罰規定，故亦非屬違禁物，惟附表編號1、2所示之物均係被告自大陸地區輸入，屬被告所有，供其犯藥事法第82條第3項之過失輸入禁藥罪所用之物，業經被告供承在卷，復依卷內資料，無事證顯示附表編號1所示之物已經衛生主管機關依藥事法第79條第1項規定為行政沒入銷燬處分，爰均依刑法第38條第2項前段宣告沒收。

五、至於聲請意旨雖引刑法第38條第1項、第40條第2項違禁物沒收規定作為聲請附表編號1、2所示之物之沒收依據，並據此聲請沒收銷燬，然此與上揭說明不合，應係誤載，附此敘明。

又送驗耗損部分毒品既已滅失，爰不另宣告沒收。

六、依刑事訴訟法第220條、第259條之1，刑法第38條第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 113 年 3 月 29 日
刑事第三庭 法 官 柯欣妮
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後10 日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官 馬嘉杏
中 華 民 國 113 年 3 月 29 日
附表
編號 物品名稱 數量 備註 １ 大正製藥百保能黃金A 3盒 3盒共計132包，經檢視包裝外觀均一致，隨機抽樣1包檢驗含第四級毒品二氫可待因及第四級毒品先驅原料第5項甲基麻黃鹼成分，二氫可待因純質淨重1.056公克，甲基麻黃鹼純質淨重2.64公克。
２ Marlboro IQOS電熱式菸草 3盒 3盒共600支，經檢視包裝外觀均一致，隨機抽樣1支檢驗含尼古丁成分。