臺灣雲林地方法院刑事-ULDM,95,訴,584,20060920,1

臺灣雲林地方法院刑事判決 95年度訴字第584號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
（現於臺灣雲林第二監獄執行中）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第1202號），於本院準備程序進行中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由法官一人獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年陸月；

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。

應執行有期徒刑貳年。

事實及理由

一、犯罪事實：甲○○前因施用毒品案件，經觀察勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，由本院裁定令入戒治處所施以強制戒治，復經裁定停止戒治，所餘戒治期間付保護管束，於民國90年11月28日出戒治所，嗣另因施用毒品案件，被撤銷停止戒治，並入臺灣雲林戒治所續行強制戒治，於92年4 月4 日執行完畢，復因施用毒品案件，經本院判處有期徒刑1 年8 月確定，於94年9 月1 日因縮短刑期執行完畢釋放。

猶不知悔改，於前揭強制戒治執行完畢釋放後5 年內，先於95年6 月28日下午1時30分，在雲林縣麥寮鄉瓦瑤村瓦瑤16號，以將第一級毒品海洛因（下稱海洛因）摻在香菸中燃燒方式，吸食海洛因1次，復另行起意，於同日下午3 時許，在上開相同處所，將第二級毒品甲基安非他命（下稱甲基安非他命）放置錫箔紙上燒烤，吸食甲基安非他命1 次，嗣為警於95年6 月29日下午5 時40分許，在雲林縣麥寮鄉崙後村沙崙後141 號前查獲。

二、認定犯罪事實所憑證據及理由㈠雲林縣警察局刑警隊查獲毒品案件嫌犯尿液送檢真實姓名對照表。

㈡詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告。

㈢臺灣高等法院被告前案紀錄表。

㈣被告甲○○於本院審理時之自白，核與前開證據資料相符，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。

三、論罪科刑之理由：㈠行為後法律有變更者，適用行為時之法律。

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，現行刑法第2條第1項定有明文。

被告行為後，刑法業於94年1 月7 日修正，於94年2 月2 日公布，並於95年7 月1 日施行，是本案被告行為後，法律已有變更。

又參酌最高法院95年5 月23日第8 次刑事庭會議決議，現行刑法第2條第1項之規定，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，於新刑法施行後，應適用新刑法第2條第1項之規定，綜其全部罪刑之結果，而為「從舊從輕」之比較。

本案涉及法律變更之部分經附表所示比較修正前、後刑法之規定，以修正前刑法有利於被告，依現行刑法第2條第1項規定，自應適用修正前之刑法，合先敘明。

㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級毒品罪及第二級毒品罪。

㈢被告所犯前開施用第一級毒品及施用第二級毒品2 罪間，犯意各別，罪名互殊，應予分論併罰。

㈣被告前因施用毒品案件，經本院判處有期徒刑1 年8 月確定，於94年9 月1 日因縮短刑期執行完畢釋放，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可查，其於有期徒刑執行完畢後，5 年之內再分別犯本案有期徒刑以上之罪，應依修正前刑法第47條累犯之規定，均加重其刑。

㈤爰審酌被告前有毒品、贓物等多項前科，且於95年3 月23日亦因施用第一級、第二級毒品，經本院分別判處有期徒刑1年4 月、7 月，於95年5 月2 日確定送執行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可佐，可見素行不佳，且經上開裁判後4 個月內，即再犯本案，顯無確實戒毒之決心，實須藉由監獄管理單位，對被告施予矯正，以期收教化之功能，兼衡其犯後坦承犯行，且其施用毒品犯行所生危害，主要以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚未查得重大直接危害，另本案僅分別施用海洛因及安非命命各1次等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行刑。

四、應適用之法律：㈠刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段。

㈡毒品危害防制條例第10條第1項、第2項。

㈢刑法第11條前段、第2條第1項前段、第47條（修正前）、第51條第5款（修正前）。

本案經檢察官乙○○到庭執行職務。

中 華 民 國 95 年 9 月 20 日
刑事第五庭 法 官 藍家偉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決收受後10日內，向本院提出上訴狀（須附繕本）。
書記官 徐基典
中 華 民 國 95 年 9 月 20 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條：
施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。
附表
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│法        條    │修正前規定      │修正後規定      │新舊法之適用    │
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│刑法第47條      │受有期徒刑之執行│受徒刑之執行完畢│㈠適用舊法。    │
│累犯            │完畢，或受無期徒│，或一部之執行而│㈡被告前因施用毒│
│                │刑或有期徒刑一部│赦免後，五年以內│品案件，經本院判│
│                │之執行而赦免後，│故意再犯有期徒刑│處有期徒刑1 年8 │
│                │五年以內再犯有期│以上之罪者，為累│月確定，於94年9 │
│                │徒刑以上之罪者，│犯，加重本刑至二│月1 日因縮短刑期│
│                │為累犯，加重本刑│分之一。第98條第│執行完畢釋放，有│
│                │                │2 項關於因強制工│臺灣高等法院被告│
│                │                │作處分之執行完畢│前案紀錄表在卷可│
│                │                │或一部之執行而免│稽，被告於有期徒│
│                │                │除後，五年以內故│刑執行完畢後，5 │
│                │                │意再犯有期徒刑以│年以內再故意犯本│
│                │                │上之罪者，以累犯│件有期徒刑以上之│
│                │                │論。            │罪，不論依修正前│
│                │                │                │之刑法第47條，或│
│                │                │                │修正後之刑法第47│
│                │                │                │條第1 項之規定，│
│                │                │                │均構成累犯，不生│
│                │                │                │新舊法比較之問題│
│                │                │                │，應依刑法第2 條│
│                │                │                │第1項前段規定， │
│                │                │                │逕依修正前刑法第│
│                │                │                │47條規定，論以累│
│                │                │                │犯，加重其刑。  │
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│刑法第51條第5款 │宣告多數有期徒刑│宣告多數有期徒刑│㈠適用舊法。    │
│數罪併罰定應執行│者，於各刑中之最│者，於各刑中之最│㈡修正後刑法第51│
│刑              │長期以上，各刑合│長期以上，各刑合│條第5 款規定並非│
│                │併之刑期以下，定│併之刑期以下，定│較有利於被告，仍│
│                │其刑期。但不得逾│其刑期。但不得逾│應依刑法第2 條第│
│                │20年。          │30年。          │1 項前段規定適用│
│                │                │                │行為時法律即修正│
│                │                │                │前刑法第51條第5 │
│                │                │                │款規定定其應執行│
│                │                │                │之刑。          │
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