臺灣雲林地方法院刑事-ULDM,96,訴,789,20071119,1

臺灣雲林地方法院刑事判決 96年度訴字第789號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 乙○○
國民
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（96年度毒偵字第388 號），於本院準備程序進行中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由法官一人獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

乙○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月，減為有期徒刑肆月；

又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月，減為有期徒刑伍月，扣案第一級毒品海洛因壹包（淨重零點零貳公克）沒收銷燬之，扣案包裝上開第一級毒品海洛因之夾鍊袋壹只沒收之；

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，減為有期徒刑貳月又拾伍日；

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，減為有期徒刑叁月。

應執行有期徒刑壹年貳月，扣案第一級毒品海洛因壹包（淨重零點零貳公克）沒收銷燬之，扣案包裝上開第一級毒品海洛因之夾鍊袋壹只沒收之。

犯罪事實及證據名稱

一、犯罪事實：乙○○前因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向，經法院裁定送強制戒治，於民國90年02月25日執行完畢，又因施用毒品、竊盜等案件，經臺灣彰化地方法院於92年06月02日，以92年度訴字第489 號判決判處有期徒刑10月、5 月，應執行有期徒刑1 年1 月確定；

及於92年07月21日，以92年度易字第646 號判決判處有期徒刑10月確定，兩案合併定應執行有期徒刑1 年10月確定，於94年10月03日縮刑期滿執行完畢。

再因施用毒品案件，經臺灣臺中地方法院於96年03月19日，以95年度易字第3858號判決判處有期徒刑8 月確定。

乙○○猶未能戒除毒癮，復分別基於施用第一級毒品海洛因（以下稱海洛因）、第二級毒品甲基安非他命（以下稱甲基安非他命）之犯意，再為下列施用海洛因、甲基安非他命行為：

㈠、於96年02月08日上午08、09時許，在其彰化縣北斗鎮西德里新厝巷11號住處，以將海洛因摻水置入注射針筒內，再以注射針筒注射手臂皮膚之方式，施用海洛因1 次；

另於96年02月06日晚間08時許，在其上開住處，以將甲基安非他命置於玻璃球燒烤使之產生煙霧，吸食其煙之方式，施用甲基安非他命1 次。

嗣於96年02月09日下午05時30分許，在北斗鎮○○里○○路與中正路口為警查獲，經其同意採尿送驗，檢出嗎啡及甲基安非他命陽性反應。

㈡、乙○○於96年02月09日為警查獲後，另行起意，又於96年03月05日中午某時許，在雲林縣斗南鎮○○○街25號11樓友人住處，以將海洛因摻水置入注射針筒，再以注射針筒注射手臂皮膚之方式，施用海洛因1 次；

另於96年03月04日，在其上開住處，以將甲基安非他命置於玻璃球內燒烤使之產生煙霧，再吸食其煙之方式，施用甲基安非他命1 次。

嗣於96年03月06日晚間07時許，在雲林縣斗南鎮○○○街25號11樓為警查獲，並扣得海洛因1 包（淨重0.02公克），經其同意採尿送驗，又檢出嗎啡及甲基安非他命陽性反應。

二、程序部分：本件被告乙○○所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，被告於準備程序中均就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，合議庭認為適宜，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進行簡式審判程序。

又刑事訴訟法第159條第1項規定：被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。

惟同條第2項例外規定：法院以簡式審判程序，不適用之。

故本件不適用傳聞排除法則有關限制證據能力之相關規定。

並得依同法第310條之2 準用同法第454條之規定製作略式判決書，僅需記載犯罪事實、證據名稱及應適用之法條，並得以簡略方式為之。

三、認定犯罪事實所憑之證據及理由：

㈠、彰化縣警察局北斗分局委託檢驗尿液代號與真實姓名對照認證單、詮昕科技股份有限公司96年03月07日濫用藥物尿液檢驗報告。

㈡、南投縣政府警察局南投分局委託鑑驗尿液代號與真實姓名對照表、詮昕科技股份有限公司96年03月14日濫用藥物尿液檢驗報告。

㈢、扣案海洛因1 包、法務部調查局96年04月06日調科壹字第09623031100 號鑑定書。

㈣、全國施用毒品案件紀錄表、臺灣雲林地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表、法務部全國檢察官線上查詢人犯在監所最新資料報表各1 份。

㈤、被告於警詢、檢察官面前之供述筆錄，及於本院審理時之自白。

㈥、施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。

故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。

惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。

又毒品危害防制條例於92年07月09日修正公布，自93年01月09日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5年後再犯」。

依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰。

有最高法院95年度第7 次刑事庭會議決議可參。

查被告前於90年02月25日，因施用毒品案件，經強制戒治執行完畢後，5 年內，再於92年間因施用第二級毒品案件，經臺灣彰化地方法院以92年度訴字第489號判決分別判處有期徒刑10月、5 月確定，又於95年間，因施用毒品案件，經臺灣臺中地方法院以95年度易字第3858號判決判處有期徒刑8 月確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。

此次於96年02月06日、同年月06日、同年03月04日、同年03月05日，再犯本件施用毒品罪，依上開決議意旨已不合於5 年後再犯，即應依法追訴、審理。

㈦、被告自白與上述積極證據相符，顯屬真實。本件事證明確，被告施用第一、二級毒品之犯行堪以認定。

四、論罪科刑之理由：

㈠、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪，及毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。

被告持有毒品海洛因、甲基安非他命之低度行為為施用毒品海洛因、甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。

被告於96年02月08日施用第一級毒品，於同年月06日施用第二級毒品，為警查獲後，其施用第一、二級毒品犯意已經中斷，嗣於同年03月05日又施用第一級毒品，同年03月04日又施用第二級毒品，顯然其前後二次分別施用第一級毒品、第二級毒品之犯行，均犯意各別，且先後二次分別施用第一、二級毒品之行為，時間相隔20餘日之久，雖為多次之複數行為，惟其並未具備預先反覆實施之犯意甚為明確，實難單以被告前後二次觸犯相同之毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品罪名及毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪名，即謂其先後施用第一、二級毒品之行為，為集合犯之實質上一罪關係，故被告先後二次分別施用第一、二級毒品之四罪間，應予分論併罰。

㈡、被告前因施用毒品、竊盜等案件，經臺灣彰化地方法院於92年06月02日，以92年度訴字第489 號判決判處有期徒刑10月、5 月，應執行有期徒刑1 年1 月確定；

及於92年07月21日，以92年度易字第646 號判決判處有期徒刑10月確定，兩案合併定應執行有期徒刑1 年10月確定，並於94年10月03日縮刑期滿執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，被告於有期徒刑執行完畢後，5 年內再犯本件有期徒刑以上之罪，應依刑法第47條第1項規定，論以累犯，並各加重其刑。

㈢、本院審酌被告前有麻醉藥品管理條例、侵占、竊盜、毒品危害防制條例等犯罪前科，素行不佳，被告前因施用毒品而經觀察勒戒、強制戒治及服刑，仍無法戒斷毒癮，不能抗拒毒品之誘惑，把持不住，再度沾染毒品，顯見毒癮不淺，品行亦有不端，過短刑期無法收戒除毒癮之效，惟其犯後已坦承犯行，且其施用毒品行為僅戕害自身，尚未造成其他危害，未婚，亦無子女，受僱載運蔬菜，每月收入約新臺幣3 萬元至5 萬元，有正當工作及固定收入，為國中畢業，教育程度不高等一切情狀，分別量處如主文所示之宣告刑。

㈣、另中華民國96年罪犯減刑條例業於96年07月04日公布，並自
96年07月16日施行，該條例第2條明文規定：「犯罪在中華民國96年04月24日以前者，除本條例另有規定外，依下列規定減刑：三、有期徒刑、拘役或罰金，減其刑期或金額二分之一」則本件被告所犯上揭施用第一、二級毒品罪之犯罪時間，均在96年04月24日以前，均應依中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款規定，減其有期徒刑二分之一，並均應依該條例第7條第2項規定，就原本宣告刑諭知其減得之刑分別為4 月、5 月、2 月又15日、3 月，並依同條例第10條就減得之刑，依據刑法第51條第5款，定應執行刑。
㈤、扣案海洛因1 包，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定沒收銷燬之，另扣案包裝上開海洛因之夾鍊袋1 只，係預備供被告施用海洛因所用之物，且為被告所有，業據被告供述在卷，爰依刑法第38條第1項第2款規定宣告沒收。
五、應適用之法律：
㈠、刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條。
㈡、毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款、第38條第1項第2款，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第10條。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 96 年 11 月 19 日
刑事第六庭 法 官 李秋瑩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。
書記官 邱明通
中 華 民 國 96 年 11 月 19 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。