臺灣雲林地方法院民事-ULDV,108,抗,21,20190916,1

臺灣雲林地方法院民事裁定 108年度抗字第21號
抗 告 人 黃正雄
相 對 人 楊威
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，抗告人對於民國108 年8 月6 日本院司法事務官所為108 年度司拍字第109 號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用由抗告人負擔。

理 由

一、按扺押權人，於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償；

民法第873條第1項定有明文。

聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，准許與否之裁定，既無確定實體上法律關係存否之性質，要於債權及抵押權之存否，並無既判力，故祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣之裁定，而對於此項法律關係有爭執之人，為求保護其權利，不妨提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄拍賣裁定之理由《最高法院民國51年10月8 日民刑庭總會決議㈢參照》。

二、本件相對人主張：抗告人於107 年12月5 日向相對人借用新臺幣（下同）1100,000元，約定清償期為108 年3 月4 日，並以原裁定附表所示土地為擔保，設定1100,000元之普通抵押權，該抵押權已於107 年12月6 日辦妥登記在案。

詎清償期屆至後，抗告人不依約清償等語，爰提出他項權利證明書、抵押權設定契約書暨其他約定事項、借款契約書、本票等影本及土地登記謄本為證，依法聲請裁定拍賣抵押物。

原審經查核後，裁定予以准許。

三、抗告意旨略以：108 年8 月5 日約相對人到斗南地政事務所清償及塗銷設定，但相對人刁難不去地政辦理，現在卻聲請要拍賣土地，抗告人不服，爰提起抗告，請求廢棄原裁定。

四、經查，本院依相對人所提證據為形式上審查，認相對人之抵押權已經登記且已屆清償期而未受清償，原審准許相對人拍賣抵押物之聲請，並無不當。

抗告人雖以前揭情詞為由，提起抗告，然依首揭說明，抗告人所爭執之事項，尚非本件非訟程序所得審究，抗告人應就實體上法律關係之爭執另行起訴，以求解決，抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。

五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 9 月 16 日
民事第一庭審判長法 官 冷明珍
法 官 黃一馨
法 官 邱瑞裕
以上正本係照原本作成。
本裁定不得再抗告。
中 華 民 國 108 年 9 月 16 日
書記官 李松坤