臺灣臺北地方法院民事-TPDV,100,抗,195,20110915,1

臺灣臺北地方法院民事裁定 100年度抗字第195號
抗 告 人 林素勤
相 對 人 鐘玉葉原名劉鐘玉.
上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國100年7月12日本院100年度司拍字第180號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。

理 由

一、按扺押權人，於債權已屆清償期而未清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。

次按聲請拍賣抵押物，係屬非訟事件，故法院所為准駁之裁定，並無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否無既判力，且祇須其抵押權已經依法登記，並債權之清償期已屆滿而未受清償時，法院即應為許可拍賣抵押物之裁定。

至對於此項法律關係有爭執之人，則應另行提起訴訟，以求解決，尚不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄拍賣抵押物裁定之理由，有最高法院70年度臺抗字第197號裁定意旨與最高法院51年10月8日民刑庭總會決議㈢內容可資參照。

二、抗告意旨略以：兩造間無債權債務關係，系爭13紙本票係相對人趁伊意識不清，以詐欺之方式使伊簽發，嗣繼續要求伊將名下不動產設定抵押權予相對人，依最高限額係從屬於一定法律關係所生之債權，系爭本票債權既不存在，自不生抵押權擔保之效力。

縱系爭未載到期日之本票債務存在，亦屬未經提示而不發生屆期效果，相對人不得施行抵押權求償甚明，故伊不服裁定，依法提起抗告，求為廢棄原裁定等語。

三、相對人主張抗告人分別於如附表一所示期日，簽發票面金額共計新臺幣（下同）59萬元，未載到期日之本票13紙，並於98年8月27日以其所有如附表二所示之不動產（下稱系爭不動產），設定最高限額60萬元之抵押權予相對人，經相對人於100年5月20日向抗告人為付款之提示，系爭本票債務於是屆期，迭經催告清償未果，爰提起本件拍賣抵押物之聲請等語，業據相對人提出抵押權設定契約書影本、他項權利證明書影本、未載到期日之本票影本、土地及建物登記簿謄本等件為憑，原裁定為形式上審查後據以裁定准予拍賣抵押物，要無不當。

至抗告人主張系爭抵押權擔保效力所及之債權未受清償者，乃其積欠上開本票債務，無非以系爭本票相對人未於到期日向抗告人為付款之提示，及兩造間無債權債務關係為辯；

惟查：系爭本票有免除作成拒絕證書之記載，依票據法第124條、第95條之規定，應由主張相對人未為提示之抗告人負舉證之責，且相對人於聲請本票裁定准許強制執行時已主張其有經提示未獲付款，抗告人未能證明相對人未為付款之提示，其抗告即應認為無理由。

又上開本票及抵押債務均不存在，系爭本票債務並未屆期等情，姑不論抗告人所稱屬實與否，均屬實體法上之爭執，抗告人應另提起訴訟以資解決，不得僅依抗告程序爭執，據為廢棄原裁定准許拍賣抵押物之理由，抗告法院亦不得於本件非訟事件程序加以審究。

準此，相對人主張本件抵押債權屆期未清償，聲請拍賣抵押物，為有理由，則相對人以此理由聲請拍賣抵押物，抗告人仍指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。

爰裁定如主文。

中 華 民 國 100 年 9 月 15 日
民事第五庭審判長法 官 薛中興
法 官 賴秀蘭
法 官 鄧德倩
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後十日內，以適用法規顯有錯誤為理由，委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告裁定費新臺幣一千元。
中 華 民 國 100 年 9 月 15 日
書記官 李彥勳
附表一：
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│本票號碼│發票日      │到期日│票面金額│
│        │            │      │(新臺幣)│
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│275631  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275632  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275633  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275634  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275635  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275636  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275637  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275638  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275639  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│275640  │98年8月27日 │未載  │5萬元   │
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│668140  │98年11月3日 │未載  │3萬元   │
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│668141  │98年11月9日 │未載  │3萬元   │
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│668142  │98年12月6日 │未載  │3萬元   │
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│                        合  計│59萬元  │
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附表二：
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│編│土      地      坐      落│地│面    積│設定權│
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│號│市○縣○○段  │小段│地號│目│平方公尺│利範圍│
│  │鄉鎮市區│    │    │    │  │        │      │
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│1 │臺北市  │福德│一  │93  │建│103.00  │1/4   │
│  │信義區  │    │    │    │  │        │      │
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│編│建號│建  物  門  牌│段  │小段│地號│總 面 積│設定權│
│號│    │              │    │    │    │平方公尺│利範圍│
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│2 │345 │臺北市        │福德│一  │93  │63.90   │全部  │
│  │    │信義區○○○路│    │    │    │        │      │
│  │    │5段790巷23 弄4│    │    │    │        │      │
│  │    │號3樓         │    │    │    │        │      │
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