臺灣高等法院刑事-TPHM,111,抗,492,20220429,1

臺灣高等法院刑事裁定
111年度抗字第492號
抗 告 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
被 告 姓名年籍均不詳
上列聲請人聲請單獨宣告沒收違禁物案件，不服臺灣臺北地方法院中華民國111年3月9日所為之裁定（111年度單禁沒字第187號），提起抗告，本院裁定如下：

主 文

原裁定關於其駁回聲請部分均撤銷。

扣案如附表編號三至五所示之物均沒收。

理 由

一、原裁定意旨略以：㈠臺北市政府警察局松山分局於民國110年9月6日移送被告張志遠、范姜昱安及陳士豐違反毒品危害防制條例案件，業經臺灣臺北地方檢察署以110年度偵字第25727、25728、25729號為不起訴處分確定。

㈡扣案如附表編號1、2所示之物，經送鑑驗結果後，均含有第二級毒品安非他命成分，屬違禁物，均應予以沒收銷燬。

又上開扣案物所含第三級毒品愷他命、第四級毒品硝西泮成分，均與上開第二級毒品混合而無法析離；

包裝袋亦因包覆毒品而沾附有毒品殘渣，衡情難以剝離，均應整體視為毒品，併予宣告沒收銷燬之。

是聲請人此部分聲請，核無不合，應予准許。

至送鑑耗損部分既已滅失，無庸宣告沒收銷燬，併此敘明。

㈢至扣案如附表編號3至5所示之物，經送鑑驗結果，固均屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，然並無證據顯示另涉有其他製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三級毒品等犯行，亦無從認定被告持有上開第三級毒品，則此部分扣案之第三級毒品，自應由查獲機關逕予沒入銷燬，無庸聲請法院單獨宣告沒收銷燬，是聲請人此部分聲請，於法不合，應予駁回等語。

二、抗告意旨略以：本案雖未能查得涉嫌持有如附表所示毒品之人，然如附表編號3至5所示之毒品經檢驗後，均檢出第三級毒品成分，且經合併計算該等第三級毒品之純質淨重已逾5公克以上，本案雖未能依毒品危害防制條例第11條第5項之規定追訴特定犯罪行為人之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪嫌，然此部分扣案之第三級毒品仍屬犯罪所用之物，自屬刑法第38條第1項之違禁物，依刑法第40條第2項、第3項規定，自應向法院聲請裁定宣告沒收。

原裁定就駁回聲請部分既有違誤，爰提起抗告，請將原裁定撤銷，更為適法之裁定等語。

三、毒品危害防制條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，指查獲施用或單純持有特定數量之第三、四級毒品而言。

倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。

又同條例第19條第1項所定供犯罪所用或因犯罪所得之物，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。

再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項之規定沒收之，始為適法。

（最高法院95年度台上字第5252號、98年度台上字第6117號、109年度台上字第1301號判決意旨參照）。

四、經查：㈠范姜昱安、陳士豐、張志遠違反毒品危害防制條例案件，因無證據證明如附表所示之扣案物係由其等持有，業經臺北地檢署檢察官以110年度偵字第25727、25728、25729號為不起訴處分確定，有上開不起訴處分書在卷可稽，是本案尚無從查得持有如附表所示扣案物者之真實姓名年籍資料。

又原裁定關於如附表編號1、2所示部分，未經檢察官提起抗告，是此部分業已確定，均先予敘明。

㈡如附表編號3至5所示之物，經檢驗後，均含有第三級毒品成分，且經合併計算該等第三級毒品之純質淨重已逾5公克以上，有交通部民用航空局航空醫務中心110年10月6日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書在卷可稽（見臺灣臺北地方檢察署110年度偵字第25728號偵查卷第88至89頁），構成毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上之犯行，揆諸上開說明，如附表編號3至5所示之物為第三級毒品，即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項規定沒收，原裁定未慮及此，逕認如附表編號3至5所示之物，應由查獲機關逕予沒入銷燬，無庸聲請法院單獨宣告沒收銷燬，尚有未恰。

抗告意旨指摘原裁定關於如附表編號3至5所示部分不當，為有理由，自應由本院將原裁定此部分撤銷，且為避免發回原審重新裁定，徒增司法資源之浪費，並自為裁定如主文第2項所示。

據上論斷，應依刑事訴訟法第413條、第455條之36第2項，刑法第40條第2項、第38條第1項第1款，裁定如主文。

中 華 民 國 111 年 4 月 29 日
刑事第二庭 審判長法 官 遲中慧
法 官 楊志雄
法 官 邱筱涵
以上正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官 鄭巧青
中 華 民 國 111 年 4 月 29 日
附表：
編號 扣案物名稱 數量 備註 1 紫色蘋果袋毒品咖啡包（含外包裝7只） 7包 驗前毛重44.0250公克，驗前淨重35.4640 公克，因鑑驗取用0.3109公克，驗餘淨重35.1531公克，檢出第二級毒品甲基安非他命及第四級毒品硝西泮成分。
2 哈密瓜圖案毒品咖啡包（含外包裝1只） 1包 驗前毛重3.9460公克，驗前淨重3.0250公克，因鑑驗取用0.2904公克，驗餘淨重2.7346公克，檢出第二級毒品甲基安非他命、第三級毒品愷他命及第四級毒品硝西泮成分。
3 發財圖案毒品咖啡包 17包 驗前毛重79.0080公克，驗前淨重57.7500公克，因鑑驗取用0.6920公克，驗餘淨重57.0580公克，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，純質淨重6.0638公克。
4 精氣神瑪卡圖案毒品咖啡包 1包 驗前毛重4.0510公克，驗前淨重3.0380公克，因鑑驗取用0.3063公克，驗餘淨重2.7317公克，檢出第三級毒品愷他命及4-甲基甲基卡西酮成分，純度低於1%，不計算毒品之純質淨重。
5 白色結晶 1包 驗前毛重91.6930公克，驗前淨重90.7400公克，因鑑驗取用0.0517公克，驗餘淨重90.6883公克，檢出第三級毒品愷他命成分，純質淨重 83.2086公克。