臺灣高等法院刑事-TPHM,109,上易,964,20200826,1

臺灣高等法院刑事判決
109年度上易字第964號
上 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 林伯皓


上列上訴人因被告侵占案件，不服臺灣士林地方法院109年度易字第32號，中華民國109年3月30日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地方檢察署107年度偵字第11931號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

事實及理由

一、本案經本院審理結果，認原審以被告林伯皓係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪，且其於民國105年10月5日起至同年月13日止，多次侵占帳款之行為屬接續犯之一罪；

又其前雖因恐嚇取財案件經判決確定，於103年9月11日易科罰金執行完畢，而符合累犯之要件，然經審酌該案與本案罪名、犯罪類型均非相同，復查無其為本案犯行之特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情形，未予加重其刑；

另審酌被告僅因個人債務問題，竟擅自侵占業務上所管領之帳款入己，造成告訴人詮欣通信有限公司、臶立有限公司及中華寬鴻有限公司受有財產上之損害，所為自屬可議，惟念及其犯後尚能坦承犯行，且已如數將其所侵占之款項返還與告訴人，犯後態度尚可，暨自陳為城市科大肄業之智識程度、目前從事通訊業、月入新臺幣（下同）3萬餘元、已婚、育有一未成年子及母親待其扶養之家庭經濟生活狀況等一切情狀，就其所為上開犯行判處有期徒刑6月，如易科罰金，以1000元折算1日，核其認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。

二、檢察官上訴意旨略以：被告為業務侵占犯行之期間係自105年10月5日起至同年月13日止，侵占金額達42萬8017元，惡性不可謂不重大，且仍未得到告訴人之原諒。

又被告前案於103年9月11日易科罰金執行完畢，2年後即再犯本件業務侵占罪，足見前次易科罰金之刑度未能使其有所悔悟，原判決仍判處最輕刑度，實難達到矯正之目的，容有量刑過輕之疑慮，告訴人亦認量刑過輕，請求予以撤銷改判等語。

三、按量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，不得遽指為違法（最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照）。

且法院對於被告為刑罰裁量時，必須以行為人之罪責為依據，而選擇與罪責程度相當之刑罰種類，並確定與罪責程度相稱之刑度。

縱使基於目的性之考量，認定有犯罪預防之必要，而必須加重裁量時，亦僅得在罪責相當性之範圍內加重，不宜單純為強調刑罰之威嚇功能，而從重超越罪責程度為裁判，務求「罪刑相當」。

且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照）。

原審以被告罪證明確，並審酌上情後，量處被告有期徒刑6月，如易科罰金，以1000元折算1日，已詳予斟酌刑法第57條各款所列情形，並具體說明量刑之理由，核無逾越法定刑度，或濫用自由裁量權限之違法或不當之情事。

檢察官猶執前揭上訴意旨提起上訴，自無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。

本案經檢察官陳姿雯提起公訴，檢察官許梨雯提起上訴，檢察官李進榮到庭執行職務。

中 華 民 國 109 年 8 月 26 日
刑事第四庭 審判長法 官 陳筱珮
法 官 邱滋杉
法 官 羅郁婷
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 朱家麒
中 華 民 國 109 年 8 月 26 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第336條
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科十五萬元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。

附件
臺灣士林地方法院刑事判決 109年度易字第32號
公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 林伯皓 男 25歲（民國00年0月0日生）
身分證統一編號：Z000000000號
住新北市○○區○○路000○0號4樓
選任辯護人 楊閔翔律師
楊鈞任律師
黃姵菁律師
上列被告因業務侵占案件，經檢察官提起公訴（107 年度偵字第11931 號），被告於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：

主 文
林伯皓犯業務侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

犯罪事實
一、林伯皓（其另涉詐欺、背信等罪嫌部分，另經檢察官為不起訴處分）前為丙○○所經營詮欣通信有限公司、臶立有限公司及中華寬鴻有限公司之員工，擔任上開公司所經營門市之業務專員，負責辦理客戶申辦門號、代受帳單費用及手機暨配件銷售款等業務，為從事業務之人，其意圖為自己不法之所有，自民國105 年10月5 日起，於如附表所示之時間及門市地點，利用職務之便，接續將如附表所示之客戶支付之帳單費用、門號申辦費用及購置手機暨配件之價金之金額予以侵占入己，總計新臺幣（下同）428,017 元（起訴書所載之金額原為421,903 元，經檢察官於準備程序中當庭更正之）。
嗣經上開公司會計人員對帳結算，發覺上開帳款遭林伯皓侵占入己，始悉上情。
二、案經詮欣通信有限公司、臶立有限公司及中華寬鴻有限公司訴由臺灣士林地方檢察署（下稱士林地檢署）偵查起訴。

理 由
一、程序部分：
按除被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件者外，於第一次審判期日前之準備程序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述時，審判長得告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人、代理人、辯護人及輔佐人之意見後，裁定進行簡式審判程序，刑事訴訟法第273條之1第1項定有明文。
經核本案被告林伯皓所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告及辯護人之意見後，本院合議庭爰依首揭規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。
是本案之證據調查，依同法第273條之2 規定，不受同法第159條第1項、第161條之2 、第161條之3、第163條之1 ，及第164條至170 條所規定證據能力認定及調查方式之限制，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中、本院準備程序及審理中均坦承不諱（見士林地檢署106 年度他字第2597號卷【下稱他卷】第35至36頁、第78至79頁、第104 至108 頁、本院108 年度審易字第2227號卷【下稱本院審易卷】第54至55頁、第60頁、本院109 年度易字第32號卷【下稱本院卷】第48頁、第78頁、第80頁），核與告訴人之法定代理人丙○○於偵查中之指訴（見他卷第80至81頁、第104 至108 頁）相符，復有和解書、被告所簽署之切結書及被告之還款紀錄表在卷可稽（見他卷第82至83頁、本院卷第21頁、第63頁、第65頁），足認被告之任意性自白與事實相符，堪予採信，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑：
㈠按被告行為後，刑法第336條第2項已於108 年12月25日修正公布，並於同年月27日生效施行。
查刑法第336條於72年6月26日後均未修正，故於94年1 月7 日刑法修正施行後，所定罰金之貨幣單位為新臺幣，且其罰金數額依刑法施行法第1條之1第2項前段規定提高為30倍，本次修法將上開條文之罰金數額調整換算後予以明定，故無新舊法比較之問題，而應依一般法律適用原則，逕適用裁判時之法律即修正後之刑法第336條第2項。
㈡核被告所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪。
被告於105 年10月5 日至同年月13日間，如附表所示之時間及門市地點，多次侵占帳款之行為，均係利用同一機會，在密切接近之時、地實施，並侵害同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全概念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，應論以接續犯之一罪。
㈢累犯部分：被告前因恐嚇取財案件，經本院以103 年度易字第78號判決定應執行有期徒刑6 月確定，嗣於103 年9 月11日以易科罰金執行完畢等節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按（見本院卷第11頁），被告於受上開有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯。
惟為免發生罪刑不相當之情形，參考司法院釋字第775 號解釋意旨，應就個案裁量是否加重最低本刑，茲考量被告構成累犯之犯罪紀錄為恐嚇取財案件，與本案罪名、犯罪類型均非相同，復查無其為本案犯行之特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情形，因認本案若依刑法第47條第1項累犯之規定加重其刑，將致罪刑不相當，爰不予加重其刑。
㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告僅因個人債務問題，竟擅自侵占業務上所管領之帳款入己，造成告訴人受有財產上之損害，所為自屬可議，惟念及其犯後尚能坦承犯行，且已如數將其所侵占之款項返還與告訴人，其犯後態度尚可，暨被告自陳為城市科大肄業之智識程度、目前從事通訊業、月入3 萬餘元、已婚、育有一未成年子及母親待其扶養之家庭經濟生活狀況（見本院卷第82頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
㈤至辯護意旨雖以：請求給予被告緩刑之宣告等語。
然查，被告前因犯恐嚇取財罪而受有期徒刑以上刑之宣告，於103 年9 月11日以易科罰金執行完畢後，於5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑（見本院卷第11至14頁），而符合刑法第74條第1項第2款宣告緩刑之法定要件，然被告所為除造成他人財產損害外，亦對告訴人造成一定程度之心理負擔及信任危機，且侵占之金額達428,017 元，所生實害非輕，故本院認本案仍應藉由刑之執行而達警惕之效，不宜宣告緩刑，附此敘明。
四、沒收部分：
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。
但有特別規定者，依其規定；
犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項及第5項定有明文。
經查，本案被告所侵占如附表侵占金額欄所示之帳款，為其犯罪所得，且未扣案，然其已於106 年5 月9 日如數返還與告訴人乙節，有上揭切結書在卷可憑，且據告訴人之法定代理人丙○○及告訴代理人乙○○於本院準備程序中所陳述明確（見本院審易卷第55頁、本院卷第49頁），揆諸前開法律規定，其犯罪所得既已發還被害人，爰不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第336條第2項、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。
本案經檢察官陳姿雯提起公訴，檢察官許梨雯到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 3 月 30 日
刑事第六庭法 官 林哲安
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本），「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 蕭博騰
中 華 民 國 109 年 3 月 31 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第336條
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科十五萬元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
附表：

編號 時間 門市地點 侵占金額（新臺幣） 1 105年10月5日 中山門市（址設：新北市○○區○○路0段000號，下同） 36,924元 2 105年10月5日 南勢角門市（址設：新北市○○區○○路00號，下同） 46,399元 3 105 年10月6日 南勢角門市 49,878元 4 105 年10月7日 南勢角門市 22,201元 5 105 年10月8日 南勢角門市 21,752元 6 105 年10月8日 中山門市 60,162元 7 105 年10月9日 南勢角門市 47,580元 8 105 年10月10日 南勢角門市 35,873元 9 105 年10月12日 南勢角門市 29,141元 10 105 年10月12日 中山門市 29,391元 11 105 年10月13日 南勢角門市 13,461元 12 105 年10月13日 中山門市 35,255元 合計 428,017 元